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Acórdão
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DO PARANÁ 6ª TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS Autos nº. 0005494-88.2021.8.16.0129 Recurso Inominado Cível n° 0005494-88.2021.8.16.0129 RecIno Juizado Especial da Fazenda Pública de Paranaguá Recorrente(s): Município de Paranaguá/PR Recorrido(s): NELSON PEREIRA DA CUNHA NETO Relator: Haroldo Demarchi Mendes RECURSO INOMINADO. DIREITO ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO DO MUNICÍPIO DE PARANAGUÁ. SENTENÇA DE PROCEDÊNCIA. INSURGÊNCIA RECURSAL DO MUNICÍPIO. JORNADA DE TRABALHO DE 40 HORAS SEMANAIS. ALTERAÇÃO DO DIVISOR A SER UTILIZADO PARA O CÁLCULO DO VALOR DAS HORAS EXTRAS. DIVISOR 200 DEVIDO. RECONHECIMENTO DO SÁBADO COMO DIA ÚTIL NÃO TRABALHADO. INCIDÊNCIA SOBRE O ADICIONAL DE PRODUTIVIDADE. REFLEXO NÃO CONCEDIDO NA ORIGEM. AUSÊNCIA DE INTERESSE RECURSAL RECONHECIDO DE OFÍCIO. RECURSO NÃO CONHECIDO PARCIALMENTE E NA PARTE CONHECIDA NÃO PROVIDO. 1. Relatório Trata-se de ação de cobrança proposta por Nelson Pereira da Cunha Neto em desfavor do Município de Paranaguá, por meio da qual o autor pretende que seja reconhecido o seu direito ao recebimento de horas extras calculadas com base de cálculo e divisor diversos aos praticados administrativamente, com o pagamento das diferenças salariais e reflexos decorrentes desta alteração. Aduz, ainda, a necessidade de adimplemento de indenizações pecuniárias, referentes aos atrasos nos pagamentos de férias. Sobreveio sentença que julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, para o fim de: “a) Reconhecer como correta a aplicação do divisor 200 no regime de 40 (quarenta) horas semanais de trabalho da Autora; b) Condenar o Réu ao pagamento das diferenças de horas extras devidas em face do recálculo das horas extras quitadas à parte autora, as quais devem ser calculadas mediante o correto divisor (200), mês a mês, com os reflexos nas férias, adicional de 1/3 e horas extraordinárias, bem como da gratificação natalina (13º salário), observado o cálculo acostado pela parte Autora, retroativos a prescrição quinquenal em relação aos valores pretéritos, contados da data de distribuição da presente ação (23/08/2021), conforme fundamentação supra”. Inconformado, o município interpôs recurso inominado, para que a sentença seja reformada com o afastamento da determinação de utilização do divisor 200 para o cálculo das horas extras e reflexo no adicional de produtividade. Após a apresentação das contrarrazões, vieram os autos conclusos para o julgamento. É o breve relatório. 2. Voto No que tange ao pedido recursal de afastamento da incidênciado divisor no cálculo do adicional de produtividade, tem-se que a r. sentença julgou improcedente o pedido autoral de pagamento da benesse e seus reflexos. In casu, a condenação na utilização do divisor 200 implicou, expressamente, nos reflexos em férias, adicional de 1/3 e gratificação natalina (13º salário), nos termos do item ‘b’, da parte dispositiva. Neste contexto, o exame da questão não trará nenhum efeito prático à parte recorrente, restando afastado o binômio necessidade-utilidade, com a configuração da ausência do interesse recursal, motivo pelo qual o recurso inominado não deve ser conhecido neste ponto. A análise do mérito se restringe, portanto, a controvérsia acerca do correto divisor a ser utilizado para o cálculo do valor dashoras extras. A carga horária de 40 horas semanais é incontroversa. Por sua vez, a definição do divisor aplicado é alcançada por meio do seguinte cálculo: número de horas trabalhadas, divididas pela quantidade de dias úteis semanais; o resultado deve ser multiplicado por trinta, em alusão ao número de dias do mês. A forma de cálculo é extraída do REsp 1.019.492-RS, Rela. Min. Maria Thereza de Assis Mour, Informativo nº 461 do STJ ao dispor que “dividindo-se o máximo de horas semanais por seis dias úteis e se multiplicando o resultado por 30 teríamos o total de 200 horas mensais, valor que deve ser adotado como parâmetro para o cômputo de eventuais horas extras”. O recorrente aduz que a quantidade de dias úteis a serem usados no cálculo encontra-se equivocada, já que deveria utilizar-se dos cinco dias da semana (de segunda a sexta-feira), desconsiderando-se o sábado. Ao início cumpre afastar as disposições celetistas e os precedentes da Justiça do Trabalho invocados, em decorrência do vínculo estatutário da relação laboral entre a autora e a municipalidade regido por leis próprias de caráter eminentemente administrativo, em manifesta ausência de fungibilidade de regimes. De acordo com os direitos dos trabalhadores dispostos na Constituição Federal, é devido um dia de repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos (art. 7º, inciso XV). A norma é extensível aos servidores públicos por expressa previsão do § 3º, do artigo 37, da CF. Não obstante a norma constitucional preveja direitos mínimos, que podem ser ampliados pela legislação infraconstitucional, no caso do Município de Paranaguá não se verifica legalmente a inclusão de dia adicional de repouso semanal remunerado aos benefícios dos servidores, razão pela qual o sábado deve ser considerado como dia útil não trabalhado. Aliás, esta é a conclusão a que se chega ao analisar o artigo 88, da Lei Complementar Municipal nº 46/2006, relativo ao adicional pela prestação de serviço extraordinário, redigido nos seguintes termos: Art. 88 - O serviço extraordinário, quando não compensado na forma prescrita nesta Lei, será remunerado com os seguintes acréscimos sobre a hora normal de trabalho: I - 50% (cinqüenta por cento) sobre o vencimento básico, nos dias úteis e aos sábados; II – 100% (cem por cento) sobre o vencimento básico, domingos e feriados. § 1º O trabalho desenvolvido além da jornada normal de trabalho poderá ser compensado, devendo ocorrer obrigatoriamente nos 12 (doze) meses subsequente ao de sua realização, com o correspondente repouso em dias úteis, computando-se: (Redação dada pela Lei Complementar nº 273/2022) I - uma hora e meia de descanso para cada hora trabalhada, quando a jornada extraordinária for realizada em dias úteis e aos sábados; II - uma hora e quarenta e cinco minutos de descanso para cada hora trabalhada, quando a jornada extraordinária for realizada aos domingos e feriados. (Redação dada pela Lei Complementar nº 194/2016) § 2º A critério do Secretário ou da autoridade a ele equiparada é possível a composição de equipes de trabalhos contínuos aos sábados, por determinados lapsos de tempo, sendo que o trabalho realizado neste dia será compensado ao longo dos dias de expediente normal da semana, na forma do inciso I do parágrafo anterior. (Redação acrescida pela Lei Complementar nº 194/2016) (grifos nossos) (...) Com efeito, em relação ao serviço extraordinário, aos sábados é dispensado o mesmo tratamento empregado aos dias úteis e não ao domingo (dia de descanso semanal remunerado). Destarte, considerando que a norma constitucional reserva um dia da semana como descanso remunerado e que a legislação municipal não possui determinação expressa em sentido contrário, não há se presumir a classificação de sábado nesta categoria. Outrossim, ainda que, em regra, não exista a obrigação de labor aos sábados a classificação de dia útil não trabalhado, não retira a natureza de dia útil do instituto, a ser computado, portanto, no cálculo do divisor. O critério ora adotado foi igualmente considerado no voto condutor do IRDR 21 (autos n. 0002642-61.2019.8.16.0000) relativo aos servidores de Londrina, senão vejamos nas palavras do ilustre relator: Por outra banda, é certo que os vencimentos legalmente previstos para remunerar o mês de trabalho já trazem em si o valor devido pelo descanso semanal remunerado, em que o trabalhador recebe a contrapartida pecuniária mesmo estando em período de descanso (preferencialmente aos domingos). É dizer, o vencimento do servidor que recebe por mês remunera, dentro de uma semana, 1 dia de descanso e 6 dias de trabalho. A circunstância de não haver labor no sábado não significa que esse dia deva ser ignorado, as 30 horas semanais de trabalho podem recair nos seis dias de trabalho existentes na semana. Como bem pontuou a Procuradoria-Geral de Justiça, “embora alguns servidores não exerçam suas funções aos sábados, não se pode instituir, ao arrepio de previsão legal, um segundo dia de repouso remunerado, razão pela qual se deve entender o descanso aos sábados como dia útil não trabalhado”. [Destaquei] Assim, a definição do divisor deve considerar a jornada semanal, no total de 40 (quarenta) horas, dividida por 6 (seis), em virtude da contagem de sábado (considerado dia útil não trabalhado) e, multiplicando-se o resultado (6,666...) pelos 30 dias mensais, chegando-se ao resultado de 200 horas mensais. Este é o posicionamento do STJ em casos com a mesma carga horária semanal: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. DECISÃO EXTRA PETITA. NÃO OCORRÊNCIA. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. INCIDÊNCIA DA SÚMULA 211 /STJ. ART. 1.025 DO CPC/2015. NECESSIDADE DE INDICAÇÃO DE OFENSA AO ART. 1.022 DO CPC/2015. FALTA DE COMANDO NORMATIVO EM DISPOSITIVO LEGAL APTO A SUSTENTAR A TESE RECURSAL. DEFICIÊNCIA DE FUNDAMENTAÇÃO. INCIDÊNCIA, POR ANALOGIA, DA SÚMULA 284/STF. JORNADA DE TRABALHO DE QUARENTA HORAS SEMANAIS. BASE DE CÁLCULO. DIVISOR DE 200 HORAS MENSAIS. DISSÍDIO JURISPRUDENCIAL. ANÁLISE PREJUDICADA. AGRAVO INTERNO NÃO PROVIDO. (AgInt no AREsp n. 2.259.405/RJ, relator Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 26/6/2023, DJe de 30/6/2023.) As Turmas Recursais do E. Tribunal de Justiça doEstado do Paraná entendem em igual sentido, em casos análogos e do mesmo município: RECURSO INOMINADO. AÇÃO DE COBRANÇA. SENTENÇA DE PARCIAL PROCEDÊNCIA. INSURGÊNCIA RECURSAL DE AMBAS AS PARTES. INSURGÊNCIA DA PARTE AUTORA EM RELAÇÃO À CONTRADITA DE TESTEMUNHA E OITIVA COMO INFORMANTE. NÃO ACOLHIMENTO. TESTEMUNHA COM INTERESSE NA CAUSA. MÉRITO. SERVIDOR PÚBLICO DO MUNICÍPIO DE PARANAGUÁ. HORA EXTRA. DIVISOR. APLICAÇÃO DO DIVISOR 200 PARA JORNADA DE 40 HORAS SEMANAIS. REFLEXOS SOBRE ADICIONAL DE PRODUTIVIDADE. PRECEDENTES (TJPR - 4ª Turma Recursal - 0016751-47.2020.8.16.0129/1 - Paranaguá - J. 07.02.2022 | TJPR - 4ª Turma Recursal - 0005926-78.201 9.8.16.0129 - Paranaguá - J. 18.02.2022). PROVAS DOS AUTOS QUE DEMONSTRAM O EFETIVO PAGAMENTO DOS VALORES RELATIVOS ÀS FÉRIAS. PARTE AUTORA QUE NÃO SE DESINCUMBIU DO ÔNUS DE PROVAR O CONTRÁRIO. AUSÊNCIA DE DIFERENÇAS DEVIDAS. PRECEDENTE (TJPR - 4ª Turma Recursal - 0008414-06.2019.8.16.0129 - Paranaguá - J. 04.04.2022). PARTE RÉ QUE COMPROVOU O PAGAMENTO DO ADICIONAL DE PRODUTIVIDADE. PARTE AUTORA QUE NÃO SE DESINCUMBIU DO ÔNUS DE DEMONSTRAR O CUMPRIMENTO DOS REQUISITOS PREVISTOS NO DECRETO N. 2.428/2012 PARA RECEBIMENTO DE EVENTUAIS DIFERENÇAS RELATIVAS AO ADICIONAL. SENTENÇA MANTIDA POR SEUS PRÓPRIOS FUNDAMENTOS. ARTIGO 46 DA LEI 9.099/1995. Recurso da parte autora conhecido e desprovido. Recurso da parte ré conhecido e desprovido. (TJPR - 3ª Turma Recursal Suplementar dos Juizados Especiais - 0014465-96.2020.8.16.0129 - Paranaguá - Rel.: JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO FERNANDO ANDREONI VASCONCELLOS - J. 20.03.2023) (grifos nossos) RECURSO INOMINADO. AÇÃO DE COBRANÇA. SENTENÇA DE PARCIAL PROCEDÊNCIA. INSURGÊNCIA RECURSAL DA PARTE RÉ. FAZENDA PÚBLICA. SERVIDOR PÚBLICO DO MUNICÍPIO DE PARANAGUÁ. HORA EXTRA. DIVISOR. APLICAÇÃO DO DIVISOR 200 PARA JORNADA DE 40 HORAS SEMANAIS. CONSTITUIÇÃO FEDERAL QUE PREVÊ UM DIA DE REPOUSO SEMANAL REMUNERADO (ARTIGO 7º, XV). PRECEDENTES DESTA TURMA RECURSAL. DECISÃO MONOCRÁTICA. SENTENÇA MANTIDA PELOS PRÓPRIOS FUNDAMENTO NOS TERMOS DO ARTIGO 46, LEI 9.099/95. Recurso conhecido e desprovido. 1. O feito comporta julgamento monocrático, ante a existência de entendimento dominante desta Turma quanto ao tema objeto de controvérsia. Acerca do tema, cito os seguintes precedentes: (TJPR - 4ª Turma Recursal - 0017697-25.2020.8.16.0030 - Araucária - Rel.: JUIZ DE DIREITO DA TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS ALDEMAR STERNADT - J. 04/04/2022); (TJPR - 4ª Turma Recursal - 0000433- 73.2021.8.16.0122 - Rel.: JUIZ DE DIREITO DA TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS LEO HENRIQUE FURTADO ARAUJO - 17/03 /2022); (TJPR - 4ª Turma Recursal - 0008414-06.2019.8.16.0129 - Paranaguá - Rel.: JUIZ DE DIREITO DA TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS TIAGO GAGLIANO PINTO ALBERTO - J. 04/04 /2022). (TJPR - 4ª Turma Recursal - 0006383-42.2021.8.16.0129 - Paranaguá - Rel.: JUIZ DE DIREITO DA TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS LEO HENRIQUE FURTADO ARAUJO - J. 13.09.2022) (grifos nossos) Ressalte-se, ainda, que o judiciário ao reconhecer o direito da servidora ao divisor na modalidade 200 não fere a Súmula Vinculante n. 37[1], visto que a decisão aqui exarada busca o cumprimento estrito da legislação que legitima esse direito à parte. Pelo exposto, voto no sentido de conhecer em parte e, na parte conhecida, negar provimento ao recurso interposto. Por consequência, condeno o recorrente ao pagamento de honorários advocatícios, que fixo em 15% sobre o valor da condenação, nos termos dos artigos 55 da Lei nº 9.099/1995. Fica o ente público dispensado do pagamento das custas processuais, nos moldes do artigo 5º da Lei Estadual nº 18.413/2014. [1]Não cabe ao Poder Judiciário, que não tem função legislativa, aumentar vencimentos de servidores públicos sob o fundamento de isonomia. Ante o exposto, esta 6ª Turma Recursal dos Juizados Especiais resolve, por unanimidade dos votos, em relação ao recurso de Município de Paranaguá/PR, julgar pelo(a) Com Resolução do Mérito - Conhecimento em Parte e Não-Provimento ou Denegação nos exatos termos do voto. O julgamento foi presidido pelo (a) Juiz(a) Haroldo Demarchi Mendes (relator), com voto, e dele participaram os Juízes Vanessa Villela De Biassio e Austregésilo Trevisan. 11 de abril de 2025 Haroldo Demarchi Mendes Juiz (a) relator (a)
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