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Acórdão
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DO PARANÁ 6ª TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS Autos nº. 0000875-34.2022.8.16.0177 Recurso Inominado Cível n° 0000875-34.2022.8.16.0177 RecIno Juizado Especial da Fazenda Pública de Xambrê Recorrente(s): MUNICIPIO DE XAMBRE/PR Recorrido(s): ADÃO FELISBERTO DA ROSA Relator: Austregésilo Trevisan RECURSO INOMINADO. FAZENDA PÚBLICA. SERVIDORA PÚBLICA. MUNICÍPIO DE XAMBRÊ. DESCONTO INDEVIDO. BASE DE CÁLCULO DA CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA. RE 593.068 (TEMA 163 – STF). INCIDÊNCIA SOBRE TERÇO DE FÉRIAS, ADICIONAL NOTURNO E ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. VERBAS TRANSITÓRIAS E INDIVIDUAIS. VERBAS NÃO INCORPORÁVEIS AOS PROVENTOS DE APOSENTADORIA. IMPOSSIBILIDADE DE INCIDÊNCIA DE CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA. VERBA DE CARÁTER TEMPORÁRIO. HORAS EXTRAS. PREVISÃO DE INCORPORAÇÃO NOS ARTIGOS 1° DA LEI N. 1.420/1998 E Nº 103, §º ÚNICO, DA LEI N. 1.538/2002.RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA VERIFICADA. ART. 1º DA LEI MUNICIPAL Nº 1.538/2002. DESCONTO INDEVIDO. RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO. I- RELATÓRIO Relatório dispensado nos termos do Enunciado 92 do Fonaje. II- FUNDAMENTAÇÃO Satisfeitos os pressupostos processuais objetivos e subjetivos de admissibilidade, o recurso deve ser conhecido. O Recorrente insurge-se em face da sentença de procedência dos pedidos iniciais que versam acerca da base de cálculo dos descontos previdenciários procedidos no holerite da autora, condenando o Município e o Fundo de Previdência do Município de Xambrê à restituição dos valores descontados indevidamente. Sustenta o Recorrente que as gratificações que compõem a base de cálculo da contribuição previdenciária possuem caráter remuneratório; que inexiste solidariedade entre os réus, bem como que repassou integralmente os valores descontados ao fundo de previdência do Município de Xambrê – Previx, o qual incorrerá em enriquecimento ilícito se mantida a decisão de origem. Cinge-se, portanto, a controvérsia, a respeito do ressarcimento de verbas descontadas para fins previdenciários. Quanto ao mérito, assiste parcial razão ao Recorrente. No caso dos autos, a autora é servidora pública municipal, atuante no cargo de trabalhador braçal desde o ano de 01/02/2016/2016 (mov. 1.4 dos autos de origem). Alega que os réus descontaram irregularmente contribuição previdenciária devido a consideração de verbas de caráter transitório na base de cálculo, o que justifica o seu pedido de restituição de descontos indevidos. Através da análise da ficha financeira da servidora (mov. 1.4), denota-se que o Município realiza os descontos previdenciários na proporção de 11% (onze por cento) com base no vencimento estatutário, quinquênios, terço de férias, adicional de insalubridade e adicional noturno. A Lei Municipal de Xambrê nº 1.538/2002 que versa sobre o regime próprio de previdência dos servidores municipais trata em seu art. 78 acerca da base de cálculo das contribuições previdenciárias: Art. 79. Entende-se como remuneração de contribuição o valor constituído pelo vencimento ou subsídio do cargo efetivo, acrescido das vantagens pecuniárias permanentes estabelecidas em lei, dos adicionais de caráter individual, ou demais vantagens de qualquer natureza, incorporadas ou incorporáveis, percebidas pelo segurado (...) Embora a expressão “demais vantagens de qualquer natureza” componha a redação do dispositivo legal, deve ser considerada a interpretação conforme o entendimento consolidado pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento do RE 593.068 (Tema 163), em que fixou a tese: Tema 163: Não incide contribuição previdenciária sobre verba não incorporável aos proventos de aposentadoria do servidor público, tais como terço de férias, serviços extraordinários, adicional noturno e adicional de insalubridade. (RE 593068, Relator(a): ROBERTO BARROSO, Tribunal Pleno, julgado em 11-10- 2018, PROCESSO ELETRÔNICO REPERCUSSÃO GERAL - MÉRITO DJe- 056 DIVULG 21-03-2019 PUBLIC 22-03-2019) Neste sentido, vigora o entendimento de que a incidência de contribuições previdenciárias sobre parcelas não incorporáveis à aposentadoria é indevida, sob pena de ofensa ao caráter contributivo do regime previdenciário próprio e ao princípio da solidariedade. Portanto, as verbas transitórias, como é o caso do terço de férias, adicional noturno e adicional de insalubridade, que por natureza não integram aos proventos de aposentadoria, não devem compor a base de cálculo da contribuição previdenciária, assim como decidido pelo Juízo a quo. Em consonância, a 4ª e a 6ª Turmas Recursais do Tribunal de Justiça do Estado do Paraná: RECURSO INOMINADO. FAZENDA PÚBLICA. AÇÃO DE RESTITUIÇÃO. SERVIDORA PÚBLICA DO MUNICÍPIO DE XAMBRÊ. IRRESIGNAÇÃO RECURSAL DA MUNICIPALIDADE. NÃO INCIDÊNCIA DE CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA SOBRE GRATIFICAÇÃO DE FUNÇÃO, FÉRIAS E TERÇO DE FÉRIAS. VERBAS NÃO INCORPORÁVEIS AOS PROVENTOS DE APOSENTADORIA. OBSERVÂNCIA AO CARÁTER CONTRIBUTIVO DA EXAÇÃO. TRIBUTO QUE INCIDE SOBRE O ADICIONAL POR SERVIÇOS EXTRAORDINÁRIOS (HORAS EXTRAS). INTELIGÊNCIA DOS ARTIGOS 103, §º ÚNICO, DA LEI N. 1.538/2002 E 1º DA LEI N. 1.420 /1998. RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA VERIFICADA. PRECEDENTES DESSE COLENDO TRIBUNAL. SENTENÇA REFORMADA. RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO. (TJPR - 6ª Turma Recursal dos Juizados Especiais - 0000934-56.2021.8.16.0177 - Xambrê - Rel.: JUÍZA DE DIREITO DA TURMA RECURSAL DOS JUÍZAADOS ESPECIAIS GISELE LARA RIBEIRO - J. 29.09.2023) (destaquei) RECURSO INOMINADO. SERVIDOR PÚBLICO DO MUNICÍPIO DE XAMBRÊ. AGENTE FISCAL. DESNECESSIDADE DE PRÉVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO PARA CONFIGURAÇÃO DO INTERESSE DE AGIR. INAFASTABILIDADE DO PODER JUDICIÁRIO. ARTIGO 5º, INCISO XXXV, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. GRATIFICAÇÃO POR FUNÇÃO. CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA. NÃO INCIDÊNCIA. CARÁTER. RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA VERIFICADA. DESCONTO INDEVIDO.TEMPORÁRIO SENTENÇA MANTIDA POR SEUS PRÓPRIOS FUNDAMENTOS. RECURSO CONHECIDO E NÃO PROVIDO.1. A contribuição por gratificação de função possui natureza transitória e, por isso, não deve constituir como base de cálculo para. 2. Conquanto o PREVIX seja autarquia com incidência de descontos previdenciários personalidade jurídica própria, está vinculada ao departamento de administração do próprio município; ademais, os descontos foram feitos pela prefeitura e repassados ao PREVIX, caracterizando-se, assim, a responsabilidade solidária.3. Recurso conhecido e não provido. (TJPR - 4ª Turma Recursal - 0001140-41.2019.8.16.0177 – Xambrê - Rel.: JUIZ DE DIREITO DA TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS TIAGO GAGLIANO PINTO ALBERTO - J. 11.03.2021) (destaquei) RECURSO INOMINADO. AÇÃO DE COBRANÇA C/C OBRIGAÇÃO DE FAZER. SENTENÇA DE PROCEDÊNCIA. INSURGÊNCIA RECURSAL DA PARTE RÉ. SERVIDOR PÚBLICO DO MUNICÍPIO DE XAMBRÊ. OFICIAL ADMINISTRATIVO. PRELIMINAR DE AUSÊNCIA DE INTERESSE DE AGIR – AFASTADA. DESNECESSIDADE DE PRÉVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO. INAFASTABILIDADE DO PODER JUDICIÁRIO. ARTIGO 5º, INCISO XXXV, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. MÉRITO. GRATIFICAÇÃO POR FUNÇÃO. IMPOSSIBILIDADE DE INCIDÊNCIA DE CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA. VERBA DE CARÁTER TEMPORÁRIO. ARTIGO 79, CAPUT, DA LEI MUNICIPAL Nº. 1.538/2002. RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA VERIFICADA. DESCONTO INDEVIDO.SENTENÇA MANTIDA POR SEUS PRÓPRIOS FUNDAMENTOS, NOS TERMOS DO ARTIGO 46, DA LEI 9.099/95. Recurso conhecido e desprovido. (TJPR - 4ª Turma Recursal - 0001144- 78.2019.8.16.0177 - Xambrê - Rel.: JUIZ DE DIREITO DA TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS LEO HENRIQUE FURTADO ARAUJO - J. 14.06.2021) (destaquei) Entretanto, no que tange ao adicional por serviços extraordinários, mostra-se devida a supracitada contribuição, uma vez que tal vantagem é incorporada aos proventos de aposentadoria, com fulcro nos artigos 1° da Lei n. 1.420/1998 e 103, §º único, da Lei n. 1.538/2002. Art. 1º - Serão incorporados aos proventos na época da concessão de aposentadoria ou pensão, os adicionais nas categorias abaixo especificados. (destaquei) (...) HORAS EXTRAS – Média últimos 12 meses – Para todos cargos. (...) (destaquei) Art. 103. As vantagens que constituem a remuneração de contribuição do segurado, serão incorporadas aos proventos de aposentadoria, desde que percebidas por prazo não inferior a 18 (dezoito) meses anteriores à data da inativação, podendo ser computado para esse fim tempo de percepção anterior a esta Lei. (destaquei) Parágrafo único: A incorporação relativa ao adicional por serviços extraordinários (horas extras) serão calculadas pela média dos últimos 12 (doze) meses de percepção, observando-se o prazo definido no caput deste artigo. (destaquei) Dessa forma, merece reforma a r. sentença nesse ponto, para o fim de afastar a ilegalidade da cobrança de contribuição previdenciária sobre horas extras e, com efeito, o dever consistente na restituição de tal débito testilhado. No tocante a irresignação do Município a despeito da responsabilidade pelo pagamento dos valores indevidos, destaca-se que, apesar do Fundo de Previdência do Município de Xambrê (PREVIX) ser dotado de personalidade jurídica própria, autonomia administrativa, financeira, técnica e patrimonial, consoante termos do artigo 1º da Lei 1.538/2002, tem-se que tais entes públicos são solidariamente responsáveis a restituição de tais verbas, uma vez que a referida autarquia é vinculada ao departamento de administração do munícipio (artigo 1º, in fine), devendo, portanto, ambos os entes figurarem como litisconsortes em todos os processos que digam respeito à fundos públicos de natureza previdenciária, a teor do artigo 114 do Código de Processo Civil. Nesse viés, cita-se trecho de precedente da Corte da Cidadania: “O simples fato de o ente da Administração Indireta dispor de personalidade jurídica, autonomia administrativa e financeira não conduz, por si só, à conclusão de que ele seria o legitimado passivo exclusivo, afastando a responsabilidade do Município. É o direito positivo que define o sujeito responsável pela arrecadação fiscalização e administração dos recursos tributários” (AgRg nos EDcl no AREsp 175.638/PE, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/10/2012, DJe 31/10/2012). A propósito: RECURSO INOMINADO. FAZENDA PÚBLICA. AÇÃO COMINATÓRIA. SENTENÇA DE PROCEDÊNCIA. SERVIDOR PÚBLICO DO MUNICÍPIO DE XAMBRÊ.INSURGÊNCIA RECURSAL DO MUNICÍPIO. PRELIMINAR DE AUSÊNCIA DE INTERESSE DE AGIR AFASTADA. DESNECESSIDADE DE PRÉVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO. INAFASTABILIDADE DO PODER JUDICIÁRIO. ARTIGO 5º, INCISO XXXV, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. MÉRITO. GRATIFICAÇÃO POR FUNÇÃO. IMPOSSIBILIDADE DE INCIDÊNCIA DE CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA. VERBA DE CARÁTER TEMPORÁRIO. ARTIGO 79, 'CAPUT', DA LEI MUNICIPAL Nº 1.538/2002. DESCONTO INDEVIDO. SENTENÇA MANTIDA RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA VERIFICADA PELOS PRÓPRIOS FUNDAMENTOS.RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. (TJPR - 4ª Turma Recursal Suplementar dos Juizados Especiais - 0001142-11.2019.8.16.0177 - Xambrê - Rel.: JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO DANIEL ALVES BELINGIERI - J. 17.04.2023) (destaquei) Assim, merece reforma a r. sentença proferida pelo Juízo a quo somente para o fim de afastar a ilegalidade da cobrança de contribuição previdenciária sobre horas extras e, com efeito, o dever de consistente na restituição de tal débito disputado. III- VOTO Isto posto, o voto é pelo CONHECIMENTO e PARCIAL PROVIMENTO do recurso para o fim de reformar parcialmente a r. sentença, nos termos da fundamentação. Logrando o Recorrente êxito parcial em seu recurso, deixo de fixar condenação ao pagamento de honorários advocatícios. Ante o exposto, esta 6ª Turma Recursal dos Juizados Especiais resolve, por unanimidade dos votos, em relação ao recurso de MUNICIPIO DE XAMBRE/PR, julgar pelo(a) Com Resolução do Mérito - Provimento em Parte nos exatos termos do voto. O julgamento foi presidido pelo (a) Juiz(a) Haroldo Demarchi Mendes, com voto, e dele participaram os Juízes Austregésilo Trevisan (relator) e Luciana Fraiz Abrahão. 21 de março de 2025 Austregésilo Trevisan Juiz Relator
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