Íntegra
do Acórdão
Ocultar
Acórdão
Atenção: O texto abaixo representa a transcrição de Acórdão. Eventuais imagens serão suprimidas.
TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DO PARANÁ 6ª TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS Autos nº. 0007605-40.2024.8.16.0129 Recurso Inominado Cível n° 0007605-40.2024.8.16.0129 RecIno Juizado Especial da Fazenda Pública de Paranaguá Recorrente(s): Município de Paranaguá/PR e JOEL JACQUES DO AMARAL Recorrido(s): JOEL JACQUES DO AMARAL e Município de Paranaguá/PR Relator: Haroldo Demarchi Mendes RECURSOS INOMINADOS. DIREITO ADMINISTRATIVO. AÇÃO ORDINÁRIA DE COBRANÇA. SERVIDOR PÚBLICO DO MUNICÍPIO DE PARANAGUÁ. AGENTE OPERACIONAL. PRETENSÃO DE ADICIONAL DE INSALUBRIDADE EM GRAU MÁXIMO (40%) E ALTERAÇÃO DA BASE DE CÁLCULO. SENTENÇA DE PARCIAL PROCEDÊNCIA. INSURGÊNCIA RECURSAL DE AMBAS AS PARTES. RECURSO DO RÉU: ALEGAÇÃO DE INEXISTÊNCIA DE PROVAS DOS FATOS CONSTITUTIVOS DO DIREITO DO AUTOR. ACOLHIMENTO. ÔNUS QUE LHE INCUMBIA (ARTIGO 373, INCISO I, DO CPC). INEXISTÊNCIA DE DIREITO ADQUIRIDO À PERCEPÇÃO DO ADICIONAL. NECESSIDADE DE PRODUÇÃO DE PROVA PERICIAL. AUTOR QUE PUGNOU PELO JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE. RECURSO DO AUTOR: PEDIDO DE RECEBIMENTO DOS REFLEXOS CABÍVEIS. PREJUDICADO. SENTENÇA REFORMADA. IMPROCEDÊNCIA DOS PEDIDOS INICIAIS. RECURSO DO RÉU CONHECIDO E PROVIDO. RECURSO DO AUTOR PREJUDICADO. 1. Relatório Trata-se de ação declaratória cumulada com cobrança ajuizada por Joel Jacques do Amaral em desfavor do Município de Paranaguá, por meio da qual o autor sustenta que é servidor público municipal, no cargo de Agente Operacional, e em razão da sua atividade recebia adicional de insalubridade em grau máximo (40%), tendo sido cessado o pagamento da referida benesse a partir de março de 2021, inobstante suas funções tenham permanecido inalteradas. Pugnou, assim, pelo restabelecimento do direito ao adicional de insalubridade de grau máximo (40%), desde a cessação, bem como pela condenação do réu ao pagamento retroativo referente aos valores inadimplidos e reflexos. Sobreveio sentença que entendeu pela parcial procedência dos pedidos iniciais, nos seguintes termos: a. Determinar o restabelecimento do adicional de insalubridade no percentual de 40% ao Autor, no prazo de 30 (trinta) dias, sob pena de multa diária de R$ 500,00 (quinhentos reais), limitada a R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), em caso de descumprimento no prazo assinalado; e condenar o Réu ao pagamento dos valores suprimidos desde março de 2021, a atualização monetária deverá ser, exclusivamente, pela Taxa referencial do Sistema Especial de Liquidação e de Custódia - SELIC (que contemplará correção monetária e juros num único índice), por superveniência do art. 3º da EC 113/2021, observado o disposto na Súmula Vinculante nº 17, a partir da citação; b. Reconhecer a inconstitucionalidade do art. 95 da Lei nº. 46/2006, no tocante a utilização do salário mínimo como base de cálculo do adicional de insalubridade. Entretanto, deixo de definir um novo indexador por não ser de competência do Poder Judiciário, cabendo ao Município editar nova legislação a fim de estabelecer nova base de cálculo desde que não vinculada ao salário mínimo, bem como dos reflexos nas demais gratificações. Inconformadas, ambas as partes interpuseram recurso inominado. Após a apresentação das contrarrazões, vieram os autos conclusos para o julgamento colegiado. É o breve relatório. 2. Voto Os recursos devem ser conhecidos, tendo em vista que estão presentes os pressupostos processuais de admissibilidade. O autor, em seu recurso inominado, sustenta a necessidade de alteração da base de cálculo do adicional de insalubridade, devendo ser aplicado o efeito repristinatório do art. 1º da Lei 930/73 (mov. 32.1). O réu, por sua vez, aduz a ausência de comprovação de que o autor faz jus ao adicional de insalubridade, bem como a desnecessidade de alteração da base de cálculo e impossibilidade de concessão dos reflexos almejados (mov. 33.1). Pois bem. Em que pese o Magistrado a quo tenha entendido pelo restabelecimento do adicional de insalubridade em grau máximo (40%) e pela condenação do réu ao pagamento dos valores suprimidos e reflexos, entendo que esta não é a solução adequada ao caso concreto. Isto porque, em que pese incumbia ao autor o ônus de comprovar os fatos constitutivos dos seu direito, conforme determina o artigo 373, inciso I, do Código de Processo Civil, verifica-se que a parte não acostou aos autos quaisquer laudos periciais, sequer especificou as provas que pretendia produzir, pugnando, inclusive, pelo julgamento antecipado da lide (mov. 24.1). Ato contínuo, cumpre esclarecer que o adicional de insalubridade possui característica de vantagem transitória e propter laborem, sendo devido apenas durante o período em que constatada a nocividade na forma prevista na Norma Regulamentadora 15 do Ministério do Trabalho, de modo que o grau de insalubridade não pode ser presumido pelo Juízo. Além disso, a nocividade é constatada de forma individual e não apenas pelo cargo ocupado, uma vez que podem ser minimizados ou até mesmo neutralizados os riscos pelo fornecimento e uso correto dos EPI’s. Sendo assim, tem-se que o autor não se desincumbiu do ônus de comprovar os fatos que alega, tendo em conta que a parte sequer se prestou a especificar as provas que pretendia produzir, não podendo se embasar tão somente no fato de que recebia o adicional de insalubridade até a cessação indevida, ainda que inalteradas as funções exercidas. Nesse sentido segue o entendimento deste Tribunal de Justiça: APELAÇÃO CÍVEL E REEXAME NECESSÁRIO. AÇÃO DE COBRANÇA E REIMPLANTAÇÃO DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. SERVIDORA PÚBLICA MUNICIPAL. ASSISTENTE SOCIAL. PEDIDOS JULGADOS PROCEDENTES. AUTORA QUE EXERCEU À FUNÇÃO DE TELEFONISTA E RECEPCIONISTA ENTRE NOVEMBRO DE 2009 A NOVEMBRO DE 2012. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE SUPRIMIDO. RETORNO AO CARGO ANTERIORMENTE OCUPADO, DE ASSISTENTE SOCIAL. PEDIDO DE REESTABELECIMENTO DA REFERIDA VERBA. IMPOSSIBILIDADE. INEXISTÊNCIA DE DIREITO ADQUIRIDO À PERCEPÇÃO DO ADICIONAL. NECESSIDADE DE PRODUÇÃO DE PROVA PERICIAL. FATOS CONSTITUTIVOS DO DIREITO DA AUTORA NÃO COMPROVADOS. INTELIGENCIA DO ARTIGO 373, INCISO I DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. RECURSO PROVIDO. O adicional de insalubridade é atribuído para aquele que exerce função de risco e como tal reconhecido pela prova pericial. A nomeação para um determinado cargo por si só não autoriza reconhecer o direito ao adicional, sem a demonstração de que a função exercida apresenta perigo ou é nociva para a integridade física do servidor. (TJPR - 1ª Câmara Cível - 0016431-68.2018.8.16.0031 - Guarapuava - Rel.: DESEMBARGADOR LAURI CAETANO DA SILVA - J. 25.05.2020) [gn] Destarte, é de rigor a reforma da sentença recorrida, julgando-se improcedentes os pedidos iniciais. Por consequência, a ausência de interesse recursal do autor frente à perda do objeto é impositiva. O voto, portanto, é no sentido de conhecer e dar provimento ao recurso do réu e julgar prejudicado o recurso do autor, nos exatos termos da fundamentação. Ante o êxito recursal, não há condenação do réu/recorrente ao pagamento de verbas de sucumbência, nos termos do artigo 55 da Lei n. 9.099/95. Quanto ao autor, diante da ausência de análise do mérito recursal, não há se falar em pagamento de custas ou honorários de sucumbência. Ante o exposto, esta 6ª Turma Recursal dos Juizados Especiais resolve, por maioria dos votos, em relação ao recurso de Município de Paranaguá/PR, julgar pelo(a) Com Resolução do Mérito - Provimento, em relação ao recurso de JOEL JACQUES DO AMARAL, julgar pelo(a) Sem Resolução de Mérito - Recurso prejudicado nos exatos termos do voto. O julgamento foi presidido pelo (a) Juiz(a) Gisele Lara Ribeiro (voto vencido), com voto, e dele participaram os Juízes Haroldo Demarchi Mendes (relator) e Austregésilo Trevisan. 06 de junho de 2025 Haroldo Demarchi Mendes Juiz Relator
|