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Acórdão
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VISTOS, relatados e discutidos estes autos de Apelação Crime nº 0014273-14.2020.8.16.0017, da 3ª Vara Criminal de Maringá, em que são Apelantes GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA, SIDNEY FERREIRA DE SANTANA, WILLIAN DE JESUS e MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DO PARANÁ e Apelados GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA, SIDNEY FERREIRA DE SANTANA, WILLIAN DE JESUS e MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DO PARANÁ. I - RELATÓRIO Contam os autos que o Ministério Público denunciou, dentre outros, Gabriel Brito Cordeiro da Silva, Sidney Ferreira de Santana e Willian de Jesus em decorrência dos seguintes fatos: FATO N. 01: “Consta dos autos de inquérito policial que, em data não declinada nos autos, porém certo que anterior ao dia 03 de julho de 2020, os denunciados GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA, GUSTAVO KEVINN OLIVEIRA BATISTA, SIDNEY FERREIRA DE SANTANA e WILLIAN DE JESUS, todos aderindo à vontade dos demais, cientes da ilicitude e reprovabilidade de suas condutas, agindo dolosamente e com ânimo de assenhoreamento definitivo, associaram-se com o fim de cometer crimes. Restou apurado que a associação era voltada à prática de crimes patrimoniais e estruturada da seguinte forma: os denunciados SIDNEY FERREIRA DE SANTANA e GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA, sendo o primeiro residente desta cidade e Comarca de Maringá/PR, ocupavam a posição de “olheiros”, agindo como principais responsáveis pela identificação de possíveis vítimas neste município e repassando as informações referentes aos alvos para os companheiros, a fim de facilitar a execução do delito subsequente. O denunciado GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA era, também, o responsável pela ocultação dos bens subtraídos logo após a consumação do delito de roubo, a fim de proteger o produto do crime de possíveis ações policiais, enquanto o denunciado SIDNEY FERREIRA DE SANTANA agia como “piloto de fuga”. Já o denunciado GUSTAVO KEVINN OLIVEIRA BATISTA era responsável por zelar pelo local onde ficassem hospedados, no caso em tela, a chácara localizada na Rua Álvaro Miranda, numeral 1154, Portal das Torres, nesta cidade e Comarca de Maringá/PR. Enquanto isso, o denunciado WILLIAN DE JESUS aguardava pelas informações prestadas e abordava as vítimas, fazendo uso de arma de fogo, subtraindo destas seus bens patrimoniais”. FATO N. 02: “Consta dos autos de inquérito policial ainda que, no dia 03 de julho de 2020, por volta das 12h45min, na Rua Piratininga, defronte ao numeral 55 (2º Tabelionato de Protestos de Títulos), Zona 01, nesta cidade e Comarca de Maringá/PR, o denunciado WILLIAN DE JESUS, agindo dolosamente, ciente da reprovabilidade e ilicitude de sua conduta, em coautoria e unidade de desígnios com os denunciados GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA, GUSTAVO KEVINN OLIVEIRA BATISTA e SIDNEY FERREIRA DE SANTANA, contando com a participação da denunciada BEATRIZ BATISTA, abordou a vítima Oswaldo dos Santos Junior naquela via pública e, com ânimo de assenhoreamento definitivo, mediante grave ameaça, consistente em portar ostensivamente arma de fogo do tipo revólver niquelado, de cano médio e com o tambor (não apreendida), subtraiu, para todos, 01 relógio de marca aparente Rolex, do tipo réplica, cor prata e modelo antigo, avaliado em R$1.000,00 (mil reais), conforme autos de exibição e apreensão de seqs. 1.6 e 92.1, auto de entrega de seq. 94.2 e auto de avaliação de seq. 94.8. Consta, ainda, que os denunciados GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA, GUSTAVO KEVINN OLIVEIRA BATISTA e WILLIAN DE JESUS se deslocaram da cidade de Limeira/SP até esta Comarca de Maringá/PR através de serviço contratado com a denunciada BEATRIZ BATISTA, no veículo HONDA FIT LX CVT, de cor cinza e placas FPY-8095, chassi n. 93HGK5840FZ248282 (apreendido aos seqs. 1.9 e 92.6), pelo qual recebeu o valor de R$ 1.000,00 (mil reais, de acordo com interrogatório de seq. 68.8). Assim, tem-se que a execução do delito não seria possível sem a participação material da denunciada, que concorreu para o crime, ciente do propósito delitivo dos demais denunciados. Ademais, para a execução do delito, tem-se que os denunciados SIDNEY FERREIRA DE SANTANA e GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA agiram como “olheiros” e identificaram a vítima Oswaldo dos Santos Junior como alvo da ação, alertando o denunciado WILLIAN DE JESUS, que o abordou e subtraiu para eles o bem patrimonial acima descrito. Ato contínuo, se evadiu do local pilotando a motocicleta de modelo HONDA/CG 150 TITAN KS, cor preta, placa MEC3107/SC, CHASSI n. 9C2KC08107R002140 (posteriormente apreendida conforme autos de exibição e apreensão de seqs. 1.11 e 92.4 e laudo de exame de veículo a motor ao seq. 96.6) e encontrou o denunciado GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA em endereço não especificado nos autos, porém certamente no Centro desta cidade, momento em que repassou a réplica do relógio Rolex subtraído aos seus cuidados. Em atenção à ação do denunciado WILLIAN DE JESUS, a testemunha ocular Edson Geronimo de Paula, zelador de um prédio residencial nas proximidades do local onde ocorreu a abordagem da vítima, anotou a tarjeta da motocicleta usada por este e alertou a Polícia, que imediatamente diligenciou até o local, colheu as informações fornecidas pelo testigo e pelas filmagens de segurança do edifício, acostadas aos seqs. 1.35 e 1.36, dando início à busca pelo denunciado em seguida”. FATO N. 03: “Ato contínuo, nas mesmas condições de data e horário, policiais militares iniciaram acompanhamento tático pelos bairros centrais na cidade e Comarca de Maringá/PR, passando pela Av. Tiradentes, Av. Duque de Caxias e Av. Colombo, momento em que avistaram o denunciado WILLIAN DE JESUS e deram-lhe ‘voz de parada’. Nesse momento, o denunciado WILLIAN DE JESUS, agindo dolosamente, ciente da ilicitude de sua conduta, desobedeceu a ordem legal de abordagem emanada pelos policiais militares, ambos funcionários públicos competentes, no uso de suas atribuições legais que lhe foram conferidas, que o abordaram em via pública, sinalizando sonora e luminosamente, se evadindo do local pilotando a precitada motocicleta Honda Titan, placa MEC-3107/SC (posteriormente apreendida conforme autos de exibição e apreensão de seqs. 1.11 e 92.4 e laudo de exame de veículo a motor ao seq. 96.6)”. FATO N. 04: “Assim, nas mesmas condições de data e hora, tem-se que o denunciado WILLIAN DE JESUS, ciente da reprovabilidade e ilicitude de sua conduta, agindo dolosamente, dirigiu o mencionado veículo automotor (a motocicleta Honda Titan, placa MEC-3107/SC), em via pública, sem possuir a devida Permissão para Dirigir ou Habilitação (conforme extrato do DETRAN de seq. 98.1), gerando perigo de dano, posto que, após ser identificado pela equipe policial e recebido sinalização de abordagem sonora e luminosa na intersecção da Av. Tiradentes com a Av. Duque de Caxias, empreendeu fuga por diversas ruas, tendo os policiais iniciado acompanhamento tático, que cessou quando este colidiu com um veículo parado, não identificado nos autos, e foi arremessado no canteiro central próximo ao cruzamento da Av. Colombo com a Av. Rebouças, tudo nesta mesma cidade e Comarca”. FATO N. 05: “Ainda nas mesmas condições de data, horário e local narradas nos fatos acima, ao percorrer o trajeto supracitado, o denunciado WILLIAN DE JESUS, dolosamente, ciente da ilicitude de sua conduta, trafegou em velocidade incompatível com a segurança nas proximidades de logradouro onde há grande movimentação de pessoas, vale dizer, as mencionadas Avenidas Tiradentes, Duque de Caxias e Colombo, gerando perigo de dano, colocando em perigo a segurança alheia, tanto é que perdeu o controle na condução e colidiu com outro veículo, parado, causando o mencionado acidente. Ao ser detido pelos agentes públicos, o denunciado o denunciado WILLIAN DE JESUS forneceu o endereço da “base” onde a associação criminosa da qual era parte estava hospedada. Em consideração ao acidente sofrido, este foi encaminhado diretamente ao Hospital Universitário de Maringá/PR, onde permaneceu acompanhado por escolta policial. Simultaneamente, o denunciado SIDNEY FERREIRA DE SANTANA pilotava a motocicleta de modelo HONDA/CB 300R, placas ASQ-7767/PR, cor dourada, CHASSI n. 9C2NC4310AR082110 (autos de exibição e apreensão de seqs. 1.8 e 92.3 e laudo de exame de veículo a motor ao seq. 96.8), levando o denunciado GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA em sua garupa, a fim de despistar as equipes policiais e garantir a proteção do objeto há pouco subtraído pelo comparsa. Assim, estes se dirigiram, então, à chácara alugada pela associação criminosa, que neste momento estava sob os cuidados do denunciado GUSTAVO KEVINN OLIVEIRA BATISTA, situada na Rua Álvaro Miranda, n. 1154, Portal das Torres, nesta cidade e Comarca de Maringá/PR. Portando as informações fornecidas pelo denunciado WILLIAN DE JESUS, equipes da Polícia Militar se deslocaram até o endereço supracitado e, ao chegarem no local, observaram os denunciados GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA, GUSTAVO KEVINN OLIVEIRA BATISTA e SIDNEY FERREIRA DE SANTANA saindo da casa e adentrando o veículo HONDA/Fit LX CVT, de placas FPY-8095, de Limeira/SP (até então em posse da partícipe denunciada BEATRIZ BATISTA) a fim de evadirem-se do local, de forma que deixariam os denunciados WILLIAN DE JESUS e BEATRIZ BATISTA na cidade. Em revista pessoal e buscas ao local, foram apreendidos diversos bens, conforme listados abaixo, bem como uma motocicleta de modelo HONDA/CG 125 FAN, placas AOS-2203/PR, CHASSI n. 9C2JC30707R156296 (autos de exibição seq. 18.2 e 92.5 e laudo de exame de veículo a motor de seq. 96.7), veículo pelo qual nenhum dos denunciados assumiu responsabilidade. Das apreensões realizadas, com o denunciado WILLIAN DE JESUS foram encontrados, conforme autos de exibição e apreensão de seqs. 1.11 e 92.4: a) 01 (uma) motocicleta de modelo HONDA/CG 150 TITAN KS, cor preta, placas MEC-3107/SC, CHASSI n. 9C2KC08107R002140, com avarias referentes a colisão (laudo de exame de veículo a motor ao seq. 96.6); b) Uma CNH e um RG n. 50901185-8, ambos de São Paulo e em nome do próprio (termo de entrega de seq. 92.25); c) Um aparelho celular marca SAMSUNG, cor vermelha, com avarias, com um chip TIM, IMEI n. 357289100626900; Com o denunciado GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA, de acordo com os autos de exibição e apreensão: d) Um relógio de marca aparente ROLEX, do tipo réplica, de cor prata, avaliado em R$ 1.000,00 (mil reais - cf. auto de avaliação de seq. 94.8), restituído à vítima conforme auto de entrega de seq. 94.2; e) 01 (um) aparelho celular da marca Motorola, cor azul, com um chip TIM e um cartão de memória; Em poder da denunciada BEATRIZ BATISTA, foram apreendidas, segundo os autos de exibição e apreensão de seqs. 1.9 e 92.6, e posteriormente restituídas à ela conforme auto de entrega de seq. 68.9: f) 03 (três) CNHs em seu nome (sendo duas inválidas - uma provisória, uma de categoria B - e uma válida, de categoria AB, todas legítimas segundo pesquisa realizada junto ao sistema INFOSEG de seq. 68.10, restituídas à ela conforme auto de entrega de seq. 68.9); g) Um RG n. 41.817.915-3/SP, em seu nome, restituído conforme auto de entrega de seq. 68.9; h) 01 cartão Itaú Mastercard sem nome, um CRV de um veículo Chevrolet/ONIX, 01 chave de veículo Chevrolet, 01 boletim de ocorrência expedido em São Paulo, 01 comprovante de pagamento de débito de veículo, 01 termo de quitação de sinistro, 01 declaração de não possuir chave reserva, tudo encontrado dentro do veículo HONDA/Fit; i) Um veículo automotor Honda/FIT LX CVT, de cor cinza e placas FPY-8095/SP, chassi n. 93HGK5840FZ248282; Em revista pessoal ao denunciado GUSTAVO KEVINN OLIVEIRA BATISTA foram encontrados e apreendidos conforme autos de apreensão e exibição de seqs. 1.10 e 92.2, ainda: j) Um RG n. 37.611.623-7/SP em nome próprio, restituído conforme consta no termo de entrega de seq. 92.25; k) Um aparelho celular de marca Motorola, cor azul, com um chip TIM e de IMEI 354118093559575, com avarias; l) 09 munições intactas de calibre .38 (delito narrado no FATO 05) m) Uma porção de substância análoga a maconha pesando o total de 9,5 g (nove vírgula cinco gramas, cf. auto de constatação provisória de seq. 1.12 e 92.10, delito narrado no FATO 06); Por fim, em revista pessoal ao denunciado SIDNEY FERREIRA DE SANTANA e na chácara situada no endereço indicado acima, sob sua posse foram apreendidos os seguintes bens, tudo conforme autos de exibição e apreensão acostados aos seqs. 1.8 e 92.3: n) 03 (três) pulseiras prateadas, 01 (um) colar prateado e 01 (uma) pulseira dourada; o) Um RG de n. 9.639.431-4/PR em nome próprio, restituído a SIDNEY conforme termo de entrega de seq. 92.25; p) Um aparelho celular, de marca Motorola, cor dourada, com dois chips CLARO e um cartão de memória, de IMEI 352187106467250; q) Uma arma de fogo de uso permitido, calibre .38, marca Rossi, com n. de série AA327817 e capacidade de 5 tiros (auto de exame provisório de eficiência e prestabilidade de arma de fogo aos seqs. 1.13 e 92.11, delito narrado no FATO 05); r) Uma motocicleta de modelo HONDA/CB 300R, tarjetas ASQ-7767/PR, cor dourada e chassi n. 9C2NC4310AR082110 (laudo de exame de veículo a motor ao seq. 96.8)”. FATO N. 06: “Sendo assim, consta dos autos que no dia 03 de julho de 2020, dando prosseguimento à abordagem na residência tipo chácara situada na Rua Álvaro Miranda, n. 1154, Portal das Torres, nesta cidade e Comarca de Maringá/PR, constatou-se que o denunciado SIDNEY FERREIRA DE SANTANA, ciente da ilicitude e reprovabilidade de sua conduta, agindo dolosamente, portava, mantinha sob sua guarda e ocultava, no interior da precitada residência tipo chácara, em coautoria com os denunciados GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA, GUSTAVO KEVINN OLIVEIRA BATISTA e WILLIAN DE JESUS, 01 (uma) arma de fogo de uso permitido, calibre . 38, marca Rossi, com n. de série AA327817 e capacidade de 5 tiros, em desacordo com determinação legal e regulamentar, conforme autos de exibição e apreensão de seqs. 1.8 e 92.3 e auto de exame provisório de eficiência e prestabilidade de arma de fogo de seqs. 1.13 e 92.11. No interior da casa, ainda, constatou-se que o denunciado GUSTAVO KEVINN OLIVEIRA BATISTA, também em coautoria com os demais denunciados GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA, WILLIAN DE JESUS e SIDNEY FERREIRA DE SANTANA, agindo dolosamente, ciente da ilicitude e reprovabilidade de sua conduta e com vontade livre de praticá-la, portava, mantinha sob sua guarda e ocultava 09 munições de calibre .38 e uso permitido, intactas, em desacordo com determinação legal e regulamentar, conforme demonstrado através de autos de exibição e apreensão de seqs. 1.10 e 92.2. FATO N. 07: “Por fim, no mesmo contexto fático de data e local delineados acima, nesta cidade e Comarca de Maringá/PR, o denunciado GUSTAVO KEVINN OLIVEIRA BATISTA, agindo dolosamente, ciente da ilicitude e reprovabilidade de sua conduta e com vontade livre de praticá-la, trazia consigo, para fins de uso pessoal, em sua jaqueta, sem autorização e em desacordo com determinação legal ou regulamentar, 01 (um) invólucro contendo 01 (uma) porção da substância entorpecente popularmente conhecida como maconha, pesando aproximadamente 9,5 g (nove vírgula cinco gramas), sendo tal substância capaz de causar dependência física ou psíquica, cujo uso e comercialização são proscritos em todo território nacional, de acordo com a Portaria 344/98 da ANVISA (tudo conforme autos de exibição e apreensão de seqs. 1.10 e 92.2, bem como autos de constatação provisória de seq. 1.12 e 92.10). Portanto, diante do estado de flagrância delitiva, a equipe policial conduziu os denunciados GABRIEL BRITO CORDEIRO DA SILVA, GUSTAVO KEVINN OLIVEIRA BATISTA, SIDNEY FERREIRA DE SANTANA e BEATRIZ BATISTA à Delegacia de Polícia para os procedimentos de praxe e as devidas providências. De maneira similar, o denunciado WILLIAN DE JESUS foi encaminhado ao Hospital Universitário desta cidade e Comarca de Maringá/PR, acompanhado por escolta policial".(denúncia aditada no mov.590.1) Após os tramites processuais, no mov.709.1, sobreveio sentença de parcial procedência da pretensão punitiva para: Gabriel Brito Cordeiro da SilvaAbsolvição: art. 288, p. único, CPCondenação: art. 157, § 2º, II, CP e art. 14, L. 10.826/03Pena: 7 anos e 4 meses de reclusão e 23 dias-multaRegime: semiabertoSubstituição por restritivas de direitos: incabível Gustavo Kevinn Oliveira BatistaAbsolvição: art. 288, p. único, CP, 157, §2º, II, CP c/c §2º-A, I, CP, e art. 14 da L. 10.826/03Extinção da punibilidade: art. 28, L. 11.343/06 Sidney Ferreira de SantanaAbsolvição: art. 288, p. único, CPCondenação: art. 157, § 2º, II, CP e art. 14, L. 10.826/03Pena: 9 anos, 2 meses e 28 dias de reclusão e 29 dias-multaRegime: fechadoSubstituição por restritivas de direitos: incabível Willian de JesusAbsolvição: art. 288, p. único, CP, art. 309, L. 9.503/97Condenação: art. 157, § 2º, II, e 330, ambos do CP, art. 14, L. 10.826/03 e art. 311, L. 9.503/97Pena: 7 anos e 4 meses de reclusão e 6 meses e 16 dias de detenção e 34 dias-multaRegime: semiabertoSubstituição por restritivas de direitos: incabível Beatriz BatistaAbsolvição: art. 157, § 2º, II c/c § 2º-A, I, CP O Ministério Público interpôs apelo no mov.733.1 e apresentou razões de apelo no mov.759.1 para sustentar que: - deve ser reconhecida a causa de aumento do § 2º-A, do art. 157, CP em relação aos apelados Gabriel, Sidney e Willian, com o consequente aumento da pena em 2/3 e modificação do regime inicial. A Defesa de Willian de Jesus interpôs apelo no mov.741.1. O réu foi intimado da sentença por meio do aplicativo WhatsApp no mov.797.2. A Defesa apresentou razões de apelo no mov.810.2 para sustentar que: - preliminares: (i) nulidade do feito por acesso ao aparelho celular e whatsapp do apelante sem autorização judicial e com quebra da cadeia de custódia, destacando as contradições nos depoimentos dos policiais; (ii) a busca pessoal nas pessoas que estavam saindo da chácara não se baseou em fundadas suspeitas, o que torna nula qualquer apreensão; (iii) ocorreu violação de domicílio na entrada dos policiais na chácara, em nítida violação ao art. 5º, XI, CF; (iv) a desclassificação para o art. 146, CP;- quanto ao crime de desobediência: (i) o delito consistiu em desdobramento do delito patrimonial e, portanto, deve ser reconhecida a consunção; (ii) o apelante tinha apenas a intenção de evitar sua prisão, de modo que se tratou de fato não punível;- quanto ao delito de transitar em velocidade incompatível com a segurança da via, o apelante deve ser absolvido, pois: (i) a única prova dos autos são as palavras dos policiais e elas são isoladas do conjunto probatório; (ii) não existe provas de que o apelante tenha tomado alguma multa; (iii) os policiais apresentaram relatos contraditórios; (iv) o apelante pugnou pela apresentação dos dados do rastreadores, o que poderia comprovar a veracidade dos depoimentos dos milicianos. Subsidiariamente, pugna pelo reconhecimento da consunção com o crime patrimonial, porquanto se tratou de um desdobramento do mesmo;- quanto ao crime de porte de arma de fogo, o apelante também deve ser absolvido, pois: (i) não se pode reconhecer a coautoria ou comunicabilidade do delito de pose de arma, a qual estava com outro agente; (ii) o apelante não conhecia Sidney e não tinha conhecimento de que ele tinha arma de fogo. Sidney Ferreira de Santana foi intimado pessoalmente no mov.742.2 e informou que pretendia recorrer. A Defesa apresentou razões de apelo no mov.821.1 para sustentar que: - preliminar de nulidade: (i) há nulidade no reconhecimento da fase policial, pois o delegado induziu a vítima a reconhecer Sidney; (ii) o reconhecimento fotográfico não possui previsão legal, ocorrendo violação ao art. 226, CPP e nítido prejuízo à Defesa;- o apelante deve ser absolvido, pois: (i) as provas dos autos demonstram que o apelante não participou do crime, pois levou a esposa ao trabalho no momento dos fatos; (ii) o apelante sofreu agressões por parte dos policiais; (iii) o relato do apelante é fidedigno e coerente, de modo que deve ser acolhido; (iv) caso Sidney soubesse que o local servia a guardar produtos de roubo, teria dispensado sua arma bem antes de chegar no local. Gabriel Brito Cordeiro da Silva foi intimado pessoalmente no mov,743.1 e informou que não pretendia recorrer da condenação. A Defesa interpôs recurso de apelação no mov.745.1 e apresentou razões de apelo no mov.764.1 para sustentar que: - não há provas de que o apelante estava junto com os corréus no momento do assalto, destacando-se que “os policiais ‘arredondaram’ a ocorrência para incriminar todos que estavam na chácara e fechar a ação policial com ‘chave de ouro’” [ip. lit] e que o apelante não foi reconhecido pela vítima;- o delito do art. 14 da L. 10.826/03 não admite coautoria, pois se trata de um crime de mão própria, de modo que o apelante deve ser absolvido;- em caso de diminuição de pena, seja modificado o regime inicial. Contrarrazões por Gabriel Brito Cordeiro da Silva no mov.765.1, por Willian de Jesus no mov.781.1, por Sidney Ferreira de Santana no mob.793.1 e pelo Ministério Público no mov.836.1.Instado a se manifestar, o ilustre representante da Procuradoria Geral de Justiça Doutor Valclir Natalino da Silva pronunciou-se no mov.23.1 pelo conhecimento dos recursos e provimento do apelo da acusação e desprovimento dos apelos defensivos.É o relatório.
II - VOTO E SUA FUNDAMENTAÇÃO Presentes os pressupostos de admissibilidade recursal, conheço do recurso nos seguintes termos. Preliminares A Defesa de Willian de Jesus sustenta as seguintes nulidades: (i) o acesso ao aparelho celular e whatsapp do apelante sem autorização judicial e com quebra da cadeia de custódia, destacando as contradições nos depoimentos dos policiais; (ii) a busca pessoal nas pessoas que saiam da chácara não se baseou em fundadas suspeitas, o que torna nula qualquer apreensão; (iii) ocorreu violação de domicílio, em nítida transgressão ao art. 5º, XI, CF.A Defesa de Sidney Ferreira de Santana aduz as seguintes nulidades: (i) no reconhecimento da fase policial, pois o delegado induziu a vítima a reconhecer Sidney; (ii) o reconhecimento fotográfico não possui previsão legal, ocorrendo desrespeito ao art. 226, CPP e nítido prejuízo à Defesa.Não lhes assiste razão.Um. Não se vislumbra violação ao sigilo da comunicação telefônica do réu, ou quebra da cadeia de custódia. Durante a perseguição policial, o recorrente Willian, que não conhecia a cidade de Maringá, estava se dirigindo para a habitação (alugada em conjunto com os corréus para ocultação dos mesmos e dos objetos subtraídos) e caiu da motocicleta, o que possibilitou aos milicianos verem em seu celular o destino para onde ia por meio de aplicativo semelhante ao Google Maps (o próprio apelante Willian assegurou em seu relato que usava um mapa de GPS em seu celular). Essa atuação policial permitiu a prisão dos corréus que já estavam para se evadir no momento da chegada da polícia.Guilherme Madeira Dezem ensina sobre a teoria da visão ampla[i]: “Teoria da Visão Ampla - plain view doctrine: essa doutrina estabelece que se a coisa estiver à vista ampla do policial então poderá ser apreendida sem necessidade de mandado judicial. Há também um segundo sentido, a saber, se no curso de uma diligência policial, é encontrado item que esteja à vista aberta dos policiais, então a apreensão desse objeto será lícita, mesmo que ele não conste do mandado de busca e apreensão. Requisito de validade da apreensão da prova tida por ilícita: a) o objeto deve estar em plena vista do policial; b) o policial deve poder estar legalmente no local onde viu o objeto; c) a natureza das provas incriminadoras do (ou no) objeto, deve ser evidente. Surgiu no caso Coolidge X New Hampshire (1971) e aprimoradas no caso Horton x Califórnia (1990). Há também algumas outras limitações importantes criadas em outros precedentes da Suprema Corte Americana, a saber: a) somente será aplicável esta teoria se o policial não violou a garantia constitucional da inviolabilidade do domicílio ao chegar no local (Horton vs. California de 1990); b) não há expectativa de privacidade se alguém deixa o contrabando a céu aberto e este é visto por policial (Minnesota vx. Dickerson de 1993); c) apreensão ocorre quando há alguma interferência significativa com os interesses possessórios do indivíduo naquela propriedade (EUA vs. Jacobsen de 1984). Já foi adotada no Brasil (RHC 39412/SP, STJ, rel. Min. Felix Fischer, DJe 17.03.2015)”. Ora, quando foi abordado, o réu já não estava na posse da res furtiva, o que evidenciava a participação de outros agentes. Além disso, por usar aplicativo de Mapa, seu celular encontrava-se desbloqueado. A informação do local de ocultação de Willian e seus comparsas estava aos olhos dos agentes, como um bilhete que se deixa em cima da mesa, ou um mapa de papel com o destino marcado. Desse modo, não há de se falar em ilegalidade na ação dos policiais. Pelo contrário! Deixar de se atentar para o local onde possivelmente teria sido levado o objeto subtraído acarretaria a prática de prevaricação pelos funcionários públicos.Repise-se que Willian declarou em juízo que não falou nada para os policiais sobre o endereço onde os demais envolvidos estariam escondidos, pois os agentes públicos teriam visto o GPS, que obviamente estava aberto na tela de celular. Diante disso, tem-se por irrelevante as pequenas diferenças entre os relatos dos policiais no tocante ao momento da abordagem (situação que será novamente analisada no decisum), porquanto se trata de um dado evidentemente tangencial ao ponto central da questão. Destaque-se, ainda, que o momento da abordagem foi extremamente dinâmico e alguns dos testigos tiveram mais proximidade com o réu e com o aparelho celular do que outros.Por fim, cabe destacar que os Tribunais Superiores consideram ilícito o “exame de dados constantes de aparelho celular em mensagens de texto SMS e conversas por meio de programas ou aplicativos de troca instantânea de mensagens, como o WhatsApp, sem autorização” (AgRg no HC 580.795/SP, Rel. Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 9/6/2020, DJe 17/6/2020). Esse, contudo, não é o caso dos autos, na medida em que não houve acesso às conversas de celular do recorrente.Anote-se que a imagem de um diálogo via WhatsApp apresentada no apelo de William (com outra pessoa denominada de “Amor”) não comprova que se trata do celular dele e não se presta, portanto, a demonstrar a ocorrência da quebra da cadeia de custódia sustentada no recurso.Logo, não há nulidade. Dois. Não se vislumbra qualquer ilegalidade na atuação policial na abordagem do réu e dos corréus na chácara.Ainda que o apelante apresente argumentação genérica, tem-se que de acordo com a bem lançada sentença condenatória, ocorreu a situação do flagrante impróprio do art. 302, III, CPP em relação a todos os réus. Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem:III - é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situação que faça presumir ser autor da infração; Sobre o tema, leciona Renato Brasileiro de Lima[ii]: “o flagrante impróprio, também chamado de imperfeito, irreal, ou quase-flagrante, ocorre quando o agente é perseguido logo após cometer a infração penal, em situação que faça presumir ser ele o autor do ilícito (CPP, art. 302, inciso III). (...) Como a lei não define o que se entende por ‘perseguido, logo após’, aplica-se por analogia, o disposto no art. 290, § 1º, alíneas ‘a’ e ‘b’, do CPP, segundo os quais entende-se que há perseguição quando: a) tendo a autoridade, o ofendido ou qualquer pessoa avistado o agente, for perseguindo-o sem interrupção, embora depois o tenha perdido de vista; b) sabendo, por indícios ou informações fidedignas, que o réu tenha passado, há pouco tempo, em tal ou qual direção, pelo lugar em que o procure, for no seu encalço. Vale lembrar que, nessas hipóteses de perseguição, a prisão pode ser efetuada em qualquer local onde o capturado for encontrado, ainda que em outro Estado da federação, em sua casa ou em casa alheia (CPP, art. 290, caput, c/c art. 293, caput, c/c art. 294, caput)”. Pois bem.Tão logo ocorreu o delito de roubo, a polícia foi acionada e notificada da placa da motocicleta usada pelo assaltante que abordou a vítima. Willian foi prontamente identificado pela equipe e perseguido. Sua confissão judicial no sentido de que realmente praticou o roubo confirma que existia fundada suspeita dos policiais em lhe abordar.Por sua vez, havia fundada suspeita em relação aos corréus Sidney e Gabriel, os quais, sabendo que Willian havia sido preso, se preparavam para fugir da propriedade em que se hospedavam justamente no momento em que a polícia chegou ao local. Como se depreende do conjunto probatório, os réus Sidney e Gabriel estavam próximos de Willian no momento do crime e o viram ser perseguido e preso, de modo que foram para a chácara a fim de deixar as motos, pegar o veículo e se evadir. Contudo, em vistas das informações que os agentes públicos conseguiram e da rápida ação, os corréus também foram surpreendidos e dentro da residência foram localizadas a arma portada por Sidney (apelante que correu para dentro do imóvel escondê-la quando a polícia chegou), bem como o relógio da vítima.Como assentou o julgador a quo: “Reveste-se de legalidade o ingresso no local a partir do momento em que a verdadeira fuga de Sidney e Gabriel para o endereço em questão, deixando Willian para trás, nada mais era que o prosseguimento do modus operandi do delito, e, in casu, forma de garantir que não fossem pegos em situação de flagrante próprio: portando arma, munição e, especialmente, o relógio roubado pouco antes, este encontrado em posse do acusado Gabriel”.Ou seja, restou provado nos autos que a autoridade policial, de modo ininterrupto, buscou pelos autores do crime e localizou-os na saída do imóvel, situação que atrai a exceção do art. 5º, XI, CF “a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito...”.Do Superior Tribunal de Justiça, em caso semelhante: PENAL E PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. 1. MANDAMUS SUBSTITUTIVO DO RECURSO PRÓPRIO. INADEQUAÇÃO DA VIA ELEITA. 2. NULIDADE DO FLAGRANTE. NÃO VERIFICAÇÃO. PACIENTE PRESO 5 HORAS APÓS O CRIME. FLAGRANTE IMPRÓPRIO. 3. VIOLAÇÃO DE DOMICÍLIO. NÃO OCORRÊNCIA. FLAGRANTE CONFIGURADO. EXCEÇÃO CONSTITUCIONAL. 4. (...). 6. AUSÊNCIA DE NULIDADES. EVENTUAL PREJUÍZO NÃO DEMONSTRADO. 7. CONSTRANGIMENTO ILEGAL NÃO VERIFICADO. HABEAS CORPUS NÃO CONHECIDO. (...) 2. O período necessário às investigações preliminares, em momento imediato ao conhecimento da infração, para se chegar ao nome do paciente, não tem o condão de descaracterizar a situação de flagrância, configurando, em verdade, o flagrante impróprio descrito no art. 302, inciso III, do Código de Processo Penal. De fato, "o paciente foi preso em decorrência das ininterruptas diligências da polícia visando a sua captura, procedimento que se iniciou logo após a prática do delito, configurado o que na dicção da doutrina é chamado de flagrante impróprio ou quase-flagrante". (HC 163.772/MG, Rel. Ministro HAROLDO RODRIGUES (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/CE), SEXTA TURMA, julgado em 01/06/2010, DJe 02/08/2010). 3. Efetivamente configurado o flagrante impróprio, haja vista a pronta atuação da polícia, que encontrou o paciente em poucas horas, não há se falar em violação de domicílio, uma vez que a própria Constituição Federal, no art. 5º, inciso XI, excepciona a inviolabilidade da casa em caso de flagrante delito. (HC 612.264/SC, Rel. Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 03/08/2021, DJe 10/08/2021) (g.n.) Portanto, em razão da situação de flagrante, restou caracterizada a justa causa para entrada no local e também para a abordagem de Willian na via pública. Três. Não ocorreu ilegalidade no reconhecimento da fase policial em relação ao recorrente Sidney.De início, calha destacar que a vítima não foi direcionada, na fase extrajudicial, a reconhecer Sidney como autor do fato, consoante alega a Defesa em seu recurso. Com efeito, a vítima explicou como fez o reconhecimento do réu na fase policial, contando que conversou com o Delegado após ter feito o primeiro depoimento e recordou-se de ter visto uma pessoa a pé, próximo do local em que foi abordada, sendo que essa pessoa era parecida com Sidney, a quem viu por meio das imagens do depoimento daquela fase, bem como pelas fotos dos documentos.Ainda que a vítima tivesse passado mal no dia dos fatos (pois é diabético), seu reconhecimento não pode ser excluído dos autos, especialmente porque o ato em relação a Willian (réu confesso) foi certeiro. Vale dizer, mesmo que não estivesse bem de saúde, a vítima tinha sim capacidade de fazer o reconhecimento e não foi maculada por “falsas memórias”.Ademais, sabe-se que o inquérito é peça meramente informativa da ação penal e qualquer irregularidade constatada não macula a ação penal.A propósito, no que interessa: PROCESSUAL PENAL E PENAL. TRÁFICO DE ENTORPECENTES (ARTIGO 12, C/C ARTIGO 18, INCISO IV, DA LEI N.º 6.368/76). PRELIMINARES. INTERROGATÓRIO POLICIAL. AUSÊNCIA DE DEFENSOR. PRESCINDIBILIDADE. SUPOSTOS VÍCIOS NO INQUÉRITO. IRRELEVÂNCIA PARA A AÇÃO PENAL. SENTENÇA. FUNDAMENTAÇÃO ADEQUADA. APRECIAÇÃO DAS TESES DA DEFESA. NULIDADES NÃO VERIFICADAS. MÉRITO. (...). a) A ausência de defensor no interrogatório policial não enseja nulidade. b) "Os vícios eventualmente existentes no inquérito policial não contaminam a ação penal, que tem instrução probatória própria." (STF - AI 687893 – 1ª Turma – Rel. Min. Ricardo Lewandowski - DJ de 19.09.2008). (TJPR - 3ª C.Criminal - AC - 680216-4 - Curitiba - Rel.: Rogério Kanayama - Unânime - J. 22.07.2010) (g.n.) Ainda, como pontua o STJ em caso específico sobre o reconhecimento fotográfico: “Muito embora a jurisprudência mais recente desta Corte tenha se alinhado no sentido de que eventual reconhecimento fotográfico e/ou pessoal efetuado em sede inquisitorial em descompasso com os ditames do art. 226 do CPP não podem ser considerados provas aptas, por si sós, a engendrar uma condenação sem o apoio do restante do conjunto probatório produzido na fase judicial, isso não implica em que não possam ser considerados indícios mínimos de autoria aptos a autorizar a prisão cautelar e a deflagração da persecução criminal” (AgRg no RHC 158.163/MG, Rel. Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 08/02/2022, DJe 15/02/2022). A partir desse pronunciamento, vê-se, com clareza, que o reconhecimento fotográfico não é “vedado” pelo ordenamento e enquadra-se na hipótese do art. 6º, III, CPP: PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ESPECIAL. NÃO CABIMENTO. ROUBOS MAJORADOS. NULIDADES. (...). RECONHECIMENTO FOTOGRÁFICO REALIZADO DURANTE O INQUÉRITO POLICIAL. NULIDADE SUSCITADA POR AUSÊNCIA DE PREVISÃO LEGAL E POR INOBSERVÂNCIA DO ART. 226 DO CPP. INOCORRÊNCIA. DILIGÊNCIA INVESTIGATIVA PERMITIDA. ART. 6º, III, DO CPP. PROVA ATÍPICA. PRINCÍPIO DA BUSCA DA VERDADE REAL. RECONHECIMENTO RATIFICADO EM JUÍZO. ART. 226 DO CPP. MERA RECOMENDAÇÃO. PRECEDENTES. EVENTUAL IRREGULARIDADE NO INQUÉRITO POLICIAL. AUSÊNCIA DE CONTAMINAÇÃO DA AÇÃO PENAL. PRECEDENTES. HABEAS CORPUS NÃO CONHECIDO. […] (STJ. HC 393.172/RS, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em 28/11/2017, DJe 06/12/2017) (g.n.) Certo é que as provas da fase policial foram repetidas em juízo e houve, de acordo com as provas produzidas na audiência de instrução e julgamento, a confirmação da autoria por Sidney, de modo que não se acolhe a alegação de nulidade do reconhecimento da fase procedimental anterior.Assim, rejeita-se a preliminar arguida por Sidney. MéritoQuanto ao crime de roubo A Defesa de Sidney Ferreira de Santana aduz que o apelante deve ser absolvido, pois: (i) as provas dos autos demonstram que o apelante não participou do crime, já que levava a esposa ao trabalho no momento dos fatos; (ii) o apelante sofreu agressões por parte dos policiais; (iii) o relato do apelante é fidedigno e coerente, de modo que deve ser acolhido; (iv) caso Sidney soubesse que o local servia a guardar produtos de roubo, teria dispensado sua arma bem antes de chegar lá.A Defesa de Gabriel Brito Cordeiro da Silva sustenta que não há provas de que o apelante estava junto com os corréus no momento do assalto, e destaca que “os policiais ‘arredondaram’ a ocorrência para incriminar todos que estavam na chácara e fechar a ação policial com ‘chave de ouro’” [ip. lit] e que o apelante não foi reconhecido pela vítima.A condenação pelo delito de roubo deve ser mantida.Explica-se.A materialidade é incontroversa. Paira a discussão de Sidney e Gabriel sobre a autoria delitiva. Willian é réu confesso.Em que pesem os argumentos das Defesas, as provas dos autos, produzidas sob o crivo do contraditório e da ampla defesa, são fortes e suficientes para a manutenção do decreto condenatório.Na fase policial, Sidney relatou que enquanto andava de moto viu que Willian e Gabriel estavam juntos, mas em dado momento se separaram e viu Willian cair da moto e quebrar o braço. Diante disso, teria ido atrás de Gabriel avisar o ocorrido com o amigo e acabou indo conversando até a frente da chácara, onde acabou preso na sequência.Em juízo, Sidney negou conhecer os corréus. Disse que levou a esposa para o trabalho e passou em frente à casa onde estavam os corréus, parou, pediu um cigarro e ficou fumando e conversando, quando a polícia chegou. Explicou que passou em frente à chácara porque ia na casa de conhecidos. Confirmou que se encontrava armado e que, quando a polícia chegou, correu e se desfez da arma. Pontuou que estava com ela porque tem inimigos na cidade, embora more há pouco tempo no local. Consignou que deixou a esposa no trabalho próximo de 13h30. Negou ter visto qualquer fato do roubo e pontuou que os policiais o coagiram a confessar participação no crime.Gabriel ficou em silêncio no interrogatório policial. Em juízo, disse que Willian saiu do imóvel sozinho e que não sabia que ele faria o crime. Explicou que estava na frente do local quando Sidney (a quem não conhecia) apareceu, guardou sua moto dentro da propriedade e começou a fumar um cigarro enquanto conversavam. Prosseguiu contando que então a polícia apareceu e Sidney correu para dentro da casa. Negou estar na posse do relógio e assegurou que o objeto estava com Willian. Registrou que os policiais chegaram no local próximo de 13h30.As versões dos recorrentes em juízo são destituídas de qualquer mínimo indício de veracidade e evidenciam a tentativa em se eximirem da responsabilidade criminal. Segundo esta Corte: “(...) A negativa de autoria não tem o condão de retirar a responsabilidade penal do acusado quando se trata de versão isolada e contrária às provas produzidas nos autos (...)” (TJPR - 4ª C.Criminal - AC - 1524018-5 - Ponta Grossa - Rel.: Celso Jair Mainardi - Unânime - J. 07.07.2016) Como bem ponderou o Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro, é sabido que: “o réu poderá, sem qualquer censura, dar a versão que lhe pareça melhor, tem direito a mentira porque não e obrigado a auto-acusar-se” (REsp 54.781/SP, Rel. Ministro LUIZ VICENTE CERNICCHIARO, SEXTA TURMA, julgado em 09/10/1995, DJ 26/02/1996, p. 4093).Não é possível crer na versão do apelante Sidney no sentido de que estava no “lugar errado, na hora errada”. Com efeito, vê-se que na fase policial Sidney presta declaração que evidencia sua participação no crime, pois estava com Gabriel e Willian, confirmando, por consequência, o relato da vítima ao narrar que havia alguém de olheiro há poucos metros do local do assalto.Ainda que Sidney alegue que o relato extrajudicial foi feito sob coação, observa-se que suas declarações da fase policial têm a nítida finalidade de se inocentar. Como então seria agredido para dar tais declarações? Aliás, o advogado de Sidney, presente no ato extrajudicial, não tomou qualquer atitude em relação à suposta agressão, como a comunicação à Corregedoria de Polícia. Certo é que se Sidney tivesse realmente sido estuprado com um taco de sinuca, induvidosamente precisaria de atendimento médico e ficaria com sérias lesões. Contudo, o laudo de lesões corporais (mov.168.3) não indica ofensa à integridade física. De mais a mais, ainda que o apelante alegue que deixou sua esposa no trabalho no horário de 13h30, tem-se que o delito ocorreu em momento diverso (12h45). O depoimento da informante (esposa do réu) não pode ser acolhido como prova da inocência do recorrente, na medida em que a esposa de Sidney possui claro interesse em um resultado favorável da demanda. Outrossim, no vídeo apresentado pela Defesa há apenas um relance de imagem de alguém descendo de uma moto, mas isso: (i) não prova que era Sidney e (ii) colide diretamente com a declaração de Gabriel, segundo o qual a polícia chegou na chácara no horário da 13h30.Calha apontar que o recorrente Sidney não foi abordado porque fumava um cigarro despretensiosamente na frente da chácara. O réu foi abordado porque com a chegada da polícia se evadiu para dentro da residência e tentou esconder sua arma no banheiro do local. Aliás, sua moto já estava dentro da chácara e o veículo Honda já se encontrava para fora da propriedade, porque os réus pretendiam fugir juntos.Ou seja, as circunstâncias dos fatos são claras em mostrar o envolvimento de Sidney na empreitada criminosa com seus conterrâneos.É induvidoso que o apelante estava envolvido com os demais réus para a prática delitiva. É mais do que mera coincidência o fato de Sydnei e os corréus serem originários do estado vizinho e os réus estarem alojados perto da casa desse recorrente. É irrelevante que Beatriz não conheça o apelante Sidney, pois ela teria saído da cena do crime antes da chegada dele no imóvel. Em relação aos corréus, especialmente Willian e Gabriel, a alegação de que não conhecem Sidney evidencia a tentativa em afastar a responsabilidade penal do comparsa para evitar que ele passe mais anos no regime fechado.O conjunto probatório atesta indene de dúvida que Willian praticou o roubo, Sidney era o olheiro do grupo e Gabriel o responsável por fugir do local com a res furtiva (o que foi feito na companhia de Sidney).O fato de o apelante Sidney portar uma arma de fogo corrobora sua participação como olheiro do grupo e para dar segurança ao assaltante Willian. Anote-se que sequer a explicação de Sidney para portar a arma de fogo é lógica. Ora, não faz sentido o réu ter “vários inimigos” em um local que morava há pouco tempo.Frise-se que não há qualquer indicativo de que os policiais tentaram imputar indevidamente a conduta ilícita a Gabriel colocando o relógio Rolex em seu braço (a propósito, essa é uma alegação isolada de Gabriel, pois nenhum outro corréu disse que os milicianos colocaram o relógio em sua posse). O policial Marcelo Pagoti Dâmico foi categórico ao confirmar que o relógio da vítima estava no braço de um dos réus, qual seja, Gabriel.Assim, o fato de Gabriel não ser reconhecido pela vítima não é suficiente para ensejar a reforma da sentença. O relato da fase policial de Sidney (no qual diz que Gabriel estava com Willian), bem como o fato de os agentes públicos localizarem o relógio em seu braço são elementos suficientes para uma condenação baseada em certeza, mostrando-se desnecessária a produção das outras provas sugeridas pela Defesa em seu apelo.Nesse eito, ao contrário do que sustentam os apelantes, as provas dos autos demonstram a prática do delito de roubo majorado, o que determina o não acolhimento dos pleitos absolutórios. Quanto ao uso de arma no crime de roubo O Ministério Público pretende a reforma parcial da decisão, a fim de que seja reconhecido o uso de arma, com o consequente reflexo na dosimetria das penas de Gabriel, Sidney e Willian.Assiste-lhe razão.A vítima Oswaldo e a testemunha ocular dos fatos Edson Geronimo de Paula contaram em juízo que viram o réu apontar uma arma. Isso é confirmado também pelo vídeo do assalto acostado no mov.1.35 e 1.36.O Superior Tribunal de Justiça tem entendimento pacífico no sentido de que: “A impossibilidade de apreensão e consequente perícia da arma de fogo utilizada no roubo não afasta a configuração da causa especial de aumento de pena, mormente quando a prova testemunhal é firme sobre sua efetiva utilização na prática da conduta criminosa. Precedentes do STJ e STF.”[iii]. Do Supremo Tribunal Federal: HABEAS CORPUS. PENAL. ROUBO COM EMPREGO DE ARMA DE FOGO. JULGADO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA EM CONSONÂNCIA COM A JURISPRUDÊNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. DESNECESSIDADE DE APREENSÃO DA ARMA E DE PERÍCIA PARA A COMPROVAÇÃO DA CAUSA DE AUMENTO. CIRCUNSTÂNCIA QUE PODE SER EVIDENCIADA POR OUTROS MEIOS DE PROVA. PRECEDENTES. ORDEM DENEGADA. 1. A decisão do Superior Tribunal de Justiça está em perfeita consonância com a jurisprudência do Supremo Tribunal Federal. 2. É desnecessária a apreensão e a perícia da arma de fogo empregada no roubo para comprovar a qualificadora do art. 157, § 2º, inc. I, do Código Penal, já que o seu potencial lesivo pode ser demonstrado por outros meios de prova, em especial pela palavra da vítima ou pelo depoimento de testemunha presencial. Precedentes. 3. Compete ao acusado o ônus de provar que não utilizou arma de fogo ou que a arma utilizada não tinha potencialidade lesiva, nos termos do art. 156 do Código de Processo Penal. 4. Ordem denegada. (HC 100187, Rel. Min. CÁRMEN LÚCIA, Primeira Turma, julgado em 16/03/2010, DJe-067 DIVULG 15-04-2010 PUBLIC 16-04-2010 EMENT VOL-02397-03 PP-01087 REVJMG v. 61, n. 192, 2010, p. 375-377) (g.n.) HABEAS CORPUS. CRIME DE ROUBO QUALIFICADO. ARMA NÃO APREENDIDA E NÃO PERICIADA. ORDEM DENEGADA. 1. Vigora no Direito brasileiro e no Direito contemporâneo em geral o princípio da livre convicção. 2. O reconhecimento da causa de aumento de pena prevista no art. 157, § 2º, I, do Código Penal prescinde da apreensão e da realização de perícia na arma, quando provado o seu uso no roubo, por outros meios de prova. Inteligência dos arts. 158 e 167 do Código de Processo Penal brasileiro. Precedente do Plenário (HC 96.099/RS). 3. Habeas corpus denegado. (HC 108435, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em 06/03/2012, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-059 DIVULG 21-03-2012 PUBLIC 22-03-2012) (g.n.) Desta Corte, no que interessa: APELAÇÃO CRIME. CRIME DE ROUBO. PLEITO DE DESCLASSIFICAÇÃO PARA O CRIME DE FURTO. IMPOSSIBILIDADE. SUBTRAÇÃO MEDIANTE GRAVE AMEAÇA. UTILIZAÇÃO DE ARMA DE FOGO. PALAVRA DA VÍTIMA EM CONSONÂNCIA COM OS DEMAIS ELEMENTOS PRESENTES NOS AUTOS. MAJORANTE DA PENA PELO USO DE ARMA DE FOGO. MANUTENÇÃO. AUSÊNCIA DE NECESSIDADE DA APREENSÃO E PERÍCIA DA ARMA. UTILIZAÇÃO DE OUTROS MEIOS DE PROVA. (...). RECURSO DESPROVIDO. (TJPR - 3ª C.Criminal - AC - 1346100-8 - Rel.: João Domingos Kuster Puppi - J. 03.09.2015) (g.n.)
Guilherme de Souza Nucci bem ensina acerca da inversão do ônus da prova disposta no art. 156 do Código de Processo Penal: “Como regra, no processo penal, o ônus da prova é da acusação, que apresenta a imputação em juízo através da denúncia ou da queixa-crime. Entretanto, o réu pode chamar a si o interesse de produzir prova, o que ocorre quando alega, em seu benefício, algum fato que propiciará a exclusão da ilicitude ou da culpabilidade. Imagine-se que afirme ter matado a vítima, embora o tenha feito em legítima defesa. É preciso provar a ocorrência da excludente, não sendo atribuição da acusação fazê-lo, até por que terá esta menos recursos para isso, pois o fato e suas circunstâncias concernem diretamente ao acusado, vale dizer, não foram investigados previamente pelo órgão acusatório”[iv]. Uma vez que as provas dos autos demonstram que foi usada arma para a realização do delito de roubo majorado, incumbia ao recorrente demonstrar causa para afastar a majorante.Registre-se que a singela alegação de Willian no sentido de que se tratava de um simulacro não pode ser acolhida. Não é razoável que o grupo tivesse ido de São Paulo para fazer assaltos em Maringá (em conjunto com Sidney, que era de São Paulo, mas já se mudou para a cidade da vítima) usando uma arma falsa. Além disso, o corréu Sidney, que participou do assalto como olheiro, portava uma arma verdadeira e eficiente para efetuar disparos, situação que fragiliza ainda mais as alegações dos demais réus.O crime foi praticado em coautoria e a majorante do uso de arma é objetiva, de modo que comunica a todos os autores.Deste modo, dá-se provimento ao apelo do Ministério Público, a fim de que a majorante do uso de arma de fogo incida nas dosimetrias dos réus (conforme tópico subsequente). Quanto ao delito do art. 14, L. 10.826/03 (fato 6) A Defesa de Willian de Jesus sustenta que o apelante deve ser absolvido, pois: (i) não se pode reconhecer a coautoria ou comunicabilidade do delito de pose de arma, a qual estava com outro agente; (ii) o apelante não conhecia Sidney e não tinha conhecimento de que ele tinha arma de fogo.Já a Defesa de Gabriel Brito Cordeiro da Silva aduz que o delito do art. 14 da L. 10.826/03 não admite coautoria, pois se trata de um crime de mão própria, de modo que o apelante deve ser absolvido.Não lhes assiste razão.De início, cabe ressalvar que a arma mencionada neste tópico de insurgência não é a mesma utilizada para a prática do crime de roubo majorado contra a vítima Oswaldo. O armamento aqui questionado é o que foi escondido por Sidney no momento da abordagem dele e de Gabriel em frente à chácara.Ainda que Willian argumente que não conhecia Sidney e, por consequência, não tinha conhecimento da existência da arma, o tópico sobre o pleito absolutório do delito de roubo deixou clara a participação de Sidney no delito em conjunto com Willian e Gabriel, de modo que não se acolhe a tese recursal de desconhecimento.Conforme ensina a doutrina, para a ocorrência do concurso de agentes é preciso: (i) a pluralidade de agentes e condutas; (ii) a relevância causal de cada uma das condutas de modo que a atuação seja importante para a efetivação do delito; (iii) o liame subjetivo na busca de um fim comum e (iv) a identidade de infração.O professor Rogério Sanches Cunha explica que o Código Penal adotou a teoria monista, segundo a qual “ainda que o fato criminoso tenha sido praticado por vários agentes, conserva-se único e indivisível, sem qualquer distinção entre os sujeitos. Todos e cada um, sem distinção, são responsáveis pela produção do resultado, em concepção derivada da equivalência das condições (todos os que concorrem para o crime respondem pelo resultado) e também fundamentada em questões de política criminal, em que se prefere punir igualmente os vários agentes que, de alguma forma, contribuíram para a prática de determinada infração penal”[v]. Desta Corte, no que interessa: APELAÇÃO CRIME – PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO – ARTIGO 14, CAPUT, DA LEI Nº. 10.826/03 – SENTENÇA CONDENATÓRIA – IRRESIGNAÇÃO DA DEFESA. 1) PLEITO DE ABSOLVIÇÃO PELA INSUFICIÊNCIA PROBATÓRIA (...). 2) PLEITO DE DIMINUIÇÃO DA PENA DE ADEMIR LIMA PELO RECONHECIMENTO DA PARTICIPAÇÃO DE MENOR IMPORTÂNCIA – DESPROVIMENTO – APLICAÇÃO DA TEORIA MONISTA DO CONCURSO DE PESSOAS – APELANTES QUE PRATICARAM CONJUNTAMENTE O NÚCLEO DO TIPO ‘TRANSPORTAR’ – RELEVANTE COLABORAÇÃO NA EMPREITADA CRIMINOSA DEVIDAMENTE DEMONSTRADA – COAUTORIA CONFIGURADA – IMPOSSIBILIDADE DE SER APLICADA A MINORANTE PREVISTA NO § 1º, DO ARTIGO 29, DO CÓDIGO PENAL – CÁLCULO DOSIMÉTRICO ESCORREITO. (...). RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. (TJPR - 2ª C.Criminal - 0007841-82.2014.8.16.0083 - Francisco Beltrão - Rel.: JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO EM SEGUNDO GRAU MAURO BLEY PEREIRA JUNIOR - J. 21.02.2022) (g.n.) APELAÇÃO CRIME - ARTIGOS 14 E 15 DA LEI 10.826/2003 - PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO - DISPARO DE ARMA DE FOGO- AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS - POSSIBILIDADE DE COAUTORIA NO CRIME DE PORTE DE ARMA QUANDO AS CIRCUNSTÂNCIAS DO CASO INDICAREM QUE HÁ CONCORRÊNCIA NA CONDUTA DELITIVA - PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO QUE NÃO SE APLICA AO CASO - CONDUTAS PRATICADAS EM DIFERENTES CONTEXTOS FÁTICOS. AUSÊNCIA DE LIAME, DELITOS AUTÔNOMOS E INDEPENDENTES - SENTENÇA MANTIDA - RECURSO CONHECIDO E NÃO PROVIDO. (TJPR - 2ª C.Criminal - AC - 1721519-9 - Região Metropolitana de Maringá - Foro Regional de Nova Esperança - Rel.: DESEMBARGADOR JOSÉ CARLOS DALACQUA - Unânime - J. 15.02.2018) (g.n.) Como já decidiu o STJ: “Acerca da coautoria, é cediço que esta Corte Superior admite o citado instituto na configuração dos delitos previstos nos artigos 14 e 16 da Lei n. 10.826/2003. Para que se verifique a coautoria, é mister que reste evidenciado que a posse ou o porte do armamento eram compartilhados ou que a aquisição e o transporte ocorreram dentro de uma unidade de desígnios, dentro de um objetivo comum. Ademais, deve restar claro que os agentes agem com plena liberdade para eventual emprego da arma” (HC 516.153/SC, Rel. Ministro RIBEIRO DANTAS, QUINTA TURMA, julgado em 18/08/2020, DJe 24/08/2020).Observa-se dos autos que todos os agentes praticaram as condutas de portar (Sidney) e manter em depósito e guardar (Sidney, Gabriel e Willian). O objetivo comum era a prática de crimes de roubo na cidade de Maringá. Assim, escorreito o reconhecimento do concurso de agentes.Sem razão aos apelantes. Quanto aos delitos de desobediência e condução de veículo em velocidade incompatível com a via Pontua a Defesa de Willian de Jesus quanto ao crime de desobediência: (i) o delito consistiu em desdobramento do delito patrimonial e, portanto, deve ser reconhecida a consunção; (ii) o apelante tinha apenas a intenção de evitar sua prisão, de modo que se tratou de fato não punível.Prossegue a Defesa, quanto ao delito de transitar em velocidade incompatível com a segurança, sustentando que o recorrente deve ser absolvido, pois: (i) a única prova dos autos são as palavras dos policiais e elas são isoladas do conjunto probatório; (ii) não existe provas de que o apelante tenha tomado alguma multa; (iii) os milicianos apresentaram relatos contraditórios; (iv) o apelante pugnou pela apresentação dos dados do rastreadores, o que poderia comprovar a veracidade dos depoimentos dos policiais. Subsidiariamente, pugna pelo reconhecimento da consunção com o crime patrimonial, porquanto se tratou de um desdobramento do mesmo.Não prospera o pleito defensivo.Explica-se.A partir dos depoimentos dos policiais, o réu Willian foi perseguido pelos agentes públicos tão logo foi identificado. Todavia, Willian desobedeceu a ordem de parada, dirigiu por várias ruas e dispensou objetos que tinha consigo, até se acidentar e quebrar o braço, fato que possibilitou a abordagem pelos funcionários públicos.Segundo se percebe nos relatos dos testigos, os fatos foram muito rápidos e, por essa razão, surgiram imprecisões nos depoimentos dos agentes públicos sobre o a forma como Willian parou (se caiu da moto ou se bateu em algum carro parado no sinaleiro). Essa situação juntamente com as diferenças sobre o local exato em que o réu se acidentou na via são tangenciais e não interferem na conclusão de que o réu realmente desobedeceu à ordem de parada.Do Superior Tribunal de Justiça colhe-se que: “O crime de desobediência configura-se quando houver o descumprimento de ordem de parada emitida por agente público, no contexto de atividade de policiamento ostensivo de segurança pública, ante a suspeita de práticas ilícitas”. (AgRg no REsp 1753751/MS, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, julgado em 21/08/2018, DJe 30/08/2018).Ainda: PENAL E PROCESSO PENAL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. CRIME DE DESOBEDIÊNCIA. TIPICIDADE DA CONDUTA. POLICIAIS MILITARES NO EXERCÍCIO DE ATIVIDADE OSTENSIVA DE REPREENSÃO A DELITOS. EXAME QUE NÃO ESBARRA NA SÚMULA N. 7. AGRAVO REGIMENTAL NÃO PROVIDO. DECISÃO DE RECONSIDERAÇÃO MANTIDA. 1. Não há que se falar em atipicidade de conduta, pois como visto, a conduta imputada encontra-se devidamente delineada, consistente em "empreender fuga ao ser abordado pelos policiais, com o fim de evitar a prisão em flagrante, visto que sua motocicleta estava com placa falsa". 2. Prevalece no STJ o entendimento no sentido de que, para configurar o crime do art. 330 do CP, não basta o descumprimento de ordem legal emanada por funcionário público competente, sendo indispensável não existir sanção administrativa ou civil determinada em lei específica no caso de descumprimento do ato. Na hipótese dos autos, a ordem de parada não se deu por parte da autoridade competente de trânsito ou de seus agentes, mas por policiais militares no exercício de sua atividade ostensiva de repressão a delitos. Nesse contexto, encontra-se devidamente delineada a tipicidade da conduta imputada ao recorrido, não havendo se falar, portanto, em atipicidade. 3. Dessa forma, entendo que aferir a tipicidade da referida conduta não configura reexame fático-probatóiro e, portanto, não encontra óbice no enunciado n. 7 da Súmula desta Corte, uma vez que se mostra suficiente analisar se a narrativa preenche os elementos típicos do art. 330 do Código Penal. 4. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no AgRg no REsp 1800887/MS, Rel. Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 18/06/2019, DJe 01/07/2019) Induvidosamente, o direito de autodefesa não permite o descumprimento de ordem emanada por autoridade pública, razão pela qual a conduta é típica.Ademais, os policiais apresentaram relatos coerentes no sentido de que o réu se evadiu para não ser abordado, bem como dirigiu com a velocidade incompatível e, inclusive, na contramão, o que colocou pessoas em risco.Como cediço, “os depoimentos dos agentes policiais, colhidos sob o crivo do contraditório, merecem credibilidade como elementos de convicção, máxime quando em harmonia com os elementos constantes dos autos”. (HC 262582/RS, 6ª T, Rel. Min. NEFI CORDEIRO, j. 10/03/2016).Para caracterização do delito, não se faz necessária a prova de que o réu tenha tomado alguma multa no trajeto em que dirigiu perigosamente (a moto sequer estava registrada em seu nome). Certo é que a prova oral, ao contrário do que alega a Defesa, é satisfatória para a comprovação do delito, de modo que se faz desnecessária a apresentação de dados dos rastreadores das viaturas.O princípio da consunção é inaplicável no caso em tela, posto que se tratam de delitos independentes. Segundo Nucci, referido princípio caracteriza-se quando “a infração prevista na primeira norma constituir simples fase de realização da segunda infração, prevista em dispositivo diverso”; e exemplifica: “no tocante à violação de domicílio com a finalidade de praticar furto a uma residência. A violação é mera fase de execução do delito patrimonial”[vi].Ainda, acerca do princípio da consunção, ensina Damásio de Jesus: “Ocorre a relação consuntiva, ou de absorção, quando um fato definido por uma norma incriminadora é meio necessário ou normal fase de preparação ou execução de outro crime, bem como quando constitui conduta anterior ou posterior do agente, cometida com a mesma finalidade prática atinente àquele crime. Nestes casos, a norma incriminadora que descreve o meio necessário, a normal fase de preparação ou execução de outro crime, ou a conduta anterior ou posterior, é excluída pela norma a este relativa”[vii]. Como ensina o STJ: “Para o reconhecimento da consunção de delitos, é necessária a presença de unidade de desígnios na prática das condutas, o que inexistiria na espécie” (AgRg no AREsp 1184981/SP, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado em 24/04/2018, DJe 04/05/2018).Desta Corte: APELAÇÃO CRIME. ROUBO TRIPLAMENTE MAJORADO (ART. 157, § 2º, INCISOS II E V, E § 2º-A, INCISO I DO CÓDIGO PENAL) E DESOBEDIÊNCIA (ART. 330 DO CP). SENTENÇA CONDENATÓRIA. INSURGÊNCIA DA DEFESA. PEDIDO ABSOLUTÓRIO. NÃO ACOLHIMENTO. (...) PEDIDO DE ABSOLVIÇÃO QUANTO AO CRIME DE DESOBEDIÊNCIA. NÃO ACOLHIMENTO. APELANTE QUE DESOBEDECEU ORDEM LEGAL PARA PARAR O VEÍCULO. CONTEXTO DE FUGA QUE NÃO AFASTA A TIPICIDADE. PRECEDENTES DO STJ E DESTE TRIBUNAL. PEDIDO DE INCIDÊNCIA DO PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO ENTRE OS DELITOS DE DESOBEDIÊNCIA E ROUBO. NÃO ACOLHIMENTO. CONDUTAS DISTINTAS E INDEPENDENTES, SEM RELAÇÃO DE SUBORDINAÇÃO. DOUTRINA. PRECEDENTES. RECURSO DESPROVIDO. (TJPR - 3ª C.Criminal - 0014924-46.2020.8.16.0017 - Ortigueira - Rel.: DESEMBARGADOR MARIO NINI AZZOLINI - J. 31.05.2021) (g.n.) Assim, nega-se provimento ao tópico de insurgência. Quanto às dosimetrias das penas Em vistas do provimento do apelo da acusação, para que se reconheça a incidência da causa de aumento do art. 157, § 2º-A, CP, as penas devem ser elevadas na fração de 2/3 na terceira etapa dosimétrica. i. Pena de Gabriel Brito Cordeiro da Silva A pena definitiva pelo delito de roubo majorado aplicada na sentença foi de 5 anos e 4 meses de reclusão. Assim, em virtude do acréscimo decorrente do uso de arma de fogo, a pena de Gabriel Brito Cordeiro da Silva é redimensionada para 8 anos, 10 meses e 20 dias de reclusão e 22 dias-multa.Considerando o concurso material (art. 69, CP) com a pena do art. 14, L. 10.826/03, a pena total imposta a Gabriel Brito Cordeiro da Silva passa a ser de 10 anos, 10 meses e 20 dias de reclusão e 32 dias-multa.Em vistas do quantum de pena, aplica-se o regime inicialmente fechado (art. 33, § 2º, ‘a’, CP). ii. Pena de Sidney Ferreira de Santana A pena definitiva pelo delito de roubo majorado aplicada na sentença foi de 6 anos, 8 meses e 28 dias de reclusão e 16 dias-multa. Assim, em virtude do acréscimo decorrente do uso de arma de fogo, a pena de Sidney Ferreira de Santana é redimensionada para 11 anos, 2 meses e 26 dias de reclusão e 27 dias-multa.Considerando o concurso material (art. 69, CP) com a pena do art. 14, L. 10.826/03, a pena total imposta a Sidney Ferreira de Santana passa a ser de 13 anos, 8 meses e 26 dias de reclusão e 40 dias-multa.Em vistas do quantum de pena e também da reincidência e maus antecedentes, mantém-se o regime inicialmente fechado. iii.Pena de Willian de Jesus A pena definitiva pelo delito de roubo majorado aplicada na sentença foi de 5 anos e 4 meses de reclusão e 13 dias-multa. Assim, em virtude do acréscimo decorrente do uso de arma de fogo, a pena de Willian de Jesus é redimensionada para 8 anos, 10 meses e 20 dias de reclusão e 22 dias-multa.Considerando o concurso material (art. 69, CP) com as penas dos art. 14, L. 10.826/03, art. 330, CP e art. 311, L. 9.503/97, a pena total a ser cumprida por Willian de Jesus passa a ser de 10 anos, 10 meses e 20 dias de reclusão e 6 meses e 16 dias de detenção e 43 dias-multa.Em vistas do quantum de pena, aplica-se o regime inicialmente fechado (art. 33, § 2º, ‘a’, CP). Conclusão À luz do exposto, proponho que: - o recurso de Gabriel Brito Cordeiro da Silva seja conhecido e não provido;- o recurso de Sidney Ferreira de Santana seja conhecido e não provido;- o recurso de Willian de Jesus seja conhecido e não provido;- o recurso do Ministério Público seja conhecido e provido a fim de ser reconhecida a majorante do art. 157, § 2º-A, CP, com modificação das dosimetrias. Assim: Gabriel Brito Cordeiro da SilvaAbsolvição: art. 288, p. único, CPCondenação: art. 157, § 2º, II e § 2º-A, CP e art. 14, L. 10.826/03Pena: 10 anos, 10 meses e 20 dias de reclusão e 32 dias-multaRegime: fechadoSubstituição por restritivas de direitos: incabível Sidney Ferreira de SantanaAbsolvição: art. 288, p. único, CPCondenação: art. 157, § 2º, II e § 2º-A, CP e art. 14, L. 10.826/03Pena: 13 anos, 8 meses e 26 dias de reclusão e 40 dias-multaRegime: fechadoSubstituição por restritivas de direitos: incabível Willian de JesusAbsolvição: art. 288, p. único, CP, art. 309, L. 9.503/97Condenação: art. 157, § 2º, II e § 2º-A, e 330, ambos do CP, art. 14, L. 10.826/03 e art. 311, L. 9.503/97Pena: 10 anos, 10 meses e 20 dias de reclusão e 6 meses e 16 dias de detenção e 43 dias-multaRegime: fechadoSubstituição por restritivas de direitos: incabível Em observância ao contido na Resolução nº 113/2010 (alterada pela Resolução nº 237) do CNJ, deve ser a secretaria da 3ª Câmara Criminal do Tribunal de Justiça do Estado do Paraná comunicar imediatamente o Juízo de origem sobre a modificação da sentença.É como voto.LC
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