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Processo:

Trata-se de Recurso de Agravo em Execução Penal, com fundamento no art. 197, da Lei de Execuções Penais, interposto pelo MINISTÉRIO PÚBLICO DO PARANÁ, em face da r. decisão do d. juízo da Vara de Execuções Penais e Corregedoria dos Presídios do Foro Central da Comarca da Região Metropolitana de Londrina, a qual deferiu pedido defensivo de afastamento do caráter de equiparação a crime hediondo do tráfico de drogas, com consequente alteração das frações para progressão de regime e concessão de livramento condicional (mov. 88.1 – Autos nº 0068067-71.2011.8.16.0014, SEEU). Inconformado, o Ministério Público, em tempo hábil, interpôs o presente Recurso de Agravo (mov. 92.1, SEEU), recebido nos próprios autos da Execução Penal (mov. 95.1, SEEU), em cujas razões requer a reforma da decisão, ao argumento de que a equiparação do crime de tráfico de drogas aos crimes hediondos se dá por imposição da própria Constituição Federal em seu art. 5º, inciso XLIII, de modo que não há que se falar em qualquer mudança de entendimento nesse sentido pela nova redação da Lei dos Crimes Hediondos decorrente das alterações legais trazidas pela Lei Anticrime (Lei nº 13.964/2019). Por conseguinte, tratando-se de crime equiparado ao hediondo, requer a retomada da fração de 2/5 anteriormente aplicada. O recorrido apresentou contrarrazões através de advogado constituído, no sentido do conhecimento e desprovimento do recurso (mov. 100.1, SEEU).A decisão foi mantida em sede de juízo de retratação (mov. 102.1, SEEU).Encaminhados os autos a este Egrégio Tribunal de Justiça, abriu-se vista à Procuradoria-Geral de Justiça, a qual se manifestou pelo conhecimento e provimento do recurso (mov. 13.1).É O RELATÓRIO, EM SÍNTESE.

VOTO. DO CONHECIMENTO. Conheço do recurso, por presentes os seus pressupostos legais de admissibilidade.PRETENSÃO RECURSAL. No mérito, entendo que o presente agravo deve ser provido.Veja-se.Infere-se dos autos que o apenado PEDRO foi condenado definitivamente, dentre outros processos, nos autos nº 0000757-50.2020.8.16.0073 como incurso nos crimes do art. 33, caput, da Lei nº 11.343/2006, à pena total de 24 (vinte e quatro) anos, 05 (cinco) meses e 01 (um) dia de reclusão, remanescendo a cumprir 14 (quatorze) anos, 07 (sete) meses e 20 (vinte) dias de reclusão, estando atualmente em cumprimento em regime fechado. No curso da execução o apenado, através da Defensoria Pública, apresentou nos autos pedido pelo afastamento da hediondez do crime de tráfico de drogas, com fundamento nas alterações legais decorrentes da Lei Anticrime (Lei nº 13.964/2019), em especial a revogação do §2º, do art. 2º da Lei de Crimes Hediondos (Lei nº 8.072/1990), alegando o afastamento da equiparação do crime de tráfico de entorpecentes a crime hediondo, segundo o recorrente, não mais havendo previsão legal nesse sentido, de forma que sua consideração implicaria em analogia in malam partem (mov. 82.1, SEEU). Após manifestação ministerial pelo indeferimento do pedido (mov. 85.1, SEEU), o juízo de piso decidiu favoravelmente ao apenado, afastando a natureza de equiparação a crime hediondo do delito de tráfico de drogas, bem como, por conseguinte, aplicando o patamar de 20% para progressão de regime, diante da reincidência do apenado, conforme decisão de mov. 88.1, SEUU.Desta, o Ministério Público interpôs o presente recurso de agravo, requerendo a reforma da decisão agravada, com o reestabelecimento do caráter equiparado a hediondo do crime em tela e o requisito para progressão de regime em 40%. Após, o recurso foi recebido nos próprios autos da Execução Penal, sendo determinada a suspensão da decisão anterior diante da atribuição de efeito suspensivo ao recurso de agravo interposto (mov. 95.1, SEEU).O apenado, por intermédio de Advogado Dativo nomeado, apresentou contrarrazões recursais no sentido do conhecimento e desprovimento do recurso (mov. 100.1, SEEU).A decisão foi confirmada em sede de juízo de retratação por seus próprios fundamentos, tendo sido mantida a suspensão do seu cumprimento (mov. 102.1, SEEU).Pois bem.É cediço que o crime de tráfico de drogas, na forma do art. 33, caput, da Lei nº 11.343/2006, é considerado equiparado aos crimes de natureza hedionda, o que decorre da previsão contida no art. 5º, inciso XLIII da Constituição Federal, nos seguintes termos: “XLIII - a lei considerará crimes inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia a prática da tortura , o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evitá-los, se omitirem;” Sendo assim, tem-se que o legislador constituinte, ao listar os crimes de tortura, tráfico de drogas e terrorismo no referido dispositivo, juntamente aos crimes de natureza hedionda, os equiparou a estes, o que também se repetiu no texto do art. 2º da Lei dos Crimes Hediondos (Lei nº 8.072/1990), reforçando tal equiparação.Logo, caso o legislador não quisesse efetivamente comparar tais crimes aos de natureza hedionda para todos os efeitos, não os teria listado logo no segundo artigo da Lei de Crimes Hediondos. Do contrário, o fato de estarem inseridos no início do Diploma em questão demonstra que devem receber o mesmo tratamento (equiparados) àqueles previstos no artigo inaugural.Portanto, sob tal cenário, o termo “crimes equiparados a hediondos” passou a ser amplamente utilizado no direito pátrio para se referir às espécies delitivas em questão, sobretudo o tráfico de drogas, inclusive com inclusão nas alterações na Lei de Execução Penal decorrentes da Lei nº 13.964/2019.Por sua vez, no tocante à necessidade de lei específica a definir quais são os crimes equiparados aos hediondos, à luz do princípio da reserva legal, tem-se que tal previsão, ao contrário do que fundamenta o ato decisório combatido, não deriva apenas de entendimentos jurisprudenciais, mas do próprio texto constitucional (art. 5º, inciso XLIII), e da interpretação dada pela jurisprudência pátria acerca do tema, tratando-se de matéria consolidada no âmbito dos Tribunais estaduais e das próprias Cortes Superiores.Não bastasse, tem-se o texto do §5º do art. 112 da Lei de Execução Penal, introduzido pela Lei Anticrime, segundo o qual a figura §4º do art. 33 da Lei nº 11.343/2006, diferentemente do caso do seu caput, não é considerado hediondo ou equiparado, in verbis:“Art. 112. A pena privativa de liberdade será executada em forma progressiva com a transferência para regime menos rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver cumprido ao menos:(...) § 5º Não se considera hediondo ou equiparado, para os fins deste artigo, o crime de tráfico de drogas previsto no § 4º do art. 33 da Lei nº 11.343, de 23 de agosto de 2006.”


Em outros termos, conforme ressaltou o agravante em suas razões:“Interessante observar que o preceito normativo em referência traz uma exceção à regra ao estabelecer que uma determinada modalidade do tráfico de drogas não se insere no conceito de crime equiparado a hediondo como as demais. Isto é, a norma logicamente subentendida no dispositivo é que o tráfico de entorpecentes e drogas afins é crime equiparado a hediondo, salvo sua modalidade privilegiada. ”Portanto, se houve necessidade de o legislador ressaltar no referido dispositivo que o §4º do art. 33 da Lei de Drogas não configura crime equiparado a hediondo, infere-se ser a hipótese oposta do seu caput. Igualmente, a inserção deste parágrafo e a retirada do §2º, do art. 2 da Lei de Crimes Hediondos, por decorrentes da mesma Lei nº 13.964/2019, representam o mesmo objetivo legislativo, sendo claro quanto à persistência da equiparação ora discutida em relação à figura do caput. Aliás, repisa-se que antes mesmo da sua positivação legal, tal entendimento já havia sido consolidado jurisprudencialmente pela tese fixada no julgamento do Tema nº 600 do Superior Tribunal de Justiça[1]. Sendo assim, inobstante os fundamentos lançados pelo magistrado sentenciante, as revogações e alterações promovidas pela Lei Anticrime no art. 2º, §2º, da Lei de Crimes Hediondos, não se prestaram a afastar a natureza hedionda do crime do caput do art. 33 da Lei de Drogas, mas tão somente adequar o texto legal às alterações na Lei de Execução, no tocante às porcentagens de cumprimento necessárias para a progressão de regime. Isto posto, por consequência direta, não havendo qualquer alteração quanto à natureza do crime de tráfico pela revogação deste dispositivo, igualmente não se está a falar em nova interpretação em desfavor do agravado, mas sim em precedente consolidado cujo cenário sobre o qual foi construído não se alterou. Assim, a despeito da alegada ausência de previsão expressa sobre o crime de tráfico configurar delito equiparado a hediondo, que também não existia, de forma expressa e geral, mesmo antes da referida reforma, tal circunstância nunca representou impeditivo para que o tipo em questão fosse assim considerado.Dessa forma, se o caráter equiparado a hediondo do crime de tráfico de drogas era aceito antes da referida alteração legislativa, deve continuar sendo após sua realização, eis que sua natureza jamais foi justificada com base unicamente no dispositivo revogado da Lei de Crimes Hediondos, senão partindo da própria previsão constitucional e da ordem jurídica como um todo, conforme exaustivamente destacado anteriormente. Nesse contexto, esta c. Quarta Câmara Criminal vem decidindo, mesmo no contexto pós Lei Anticrime, pela aplicação do percentual previsto no inciso VII, do art. 112 da Lei de Execução Penal, referente à reincidência em crimes hediondos ou equiparados, nos casos de condenações no art. 33, caput, da Lei nº 11.343/2006:RECURSO DE AGRAVO. EXECUÇÃO PENAL. (...) APENADO REINCIDENTE ESPECÍFICO EM CRIME HEDIONDO E A ELE EQUIPARADO. CONDIÇÃO PESSOAL DO REEDUCANDO QUE SE ESTENDE SOBRE A TOTALIDADE DAS PENAS APÓS UNIFICAÇÃO. INTELIGÊNCIA DOS ARTIGOS 83, INCISO II E 84, AMBOS DO CÓDIGO PENAL. E 112, INCISO VII DA LEP. PRECEDENTES. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.(...) III - Em razão da ocorrência de posterior condenação por outro crime hediondo, o agravado deve ser considerado reincidente específico, cujo efeito recai sobre o total da pena a ser cumprida pelos crimes de tráfico (equiparado a hediondo), associação para o tráfico (previsão do artigo 44 da Lei nº 11.343/2006) e roubo majorado pelo emprego de arma (hediondo). Além disso, deve ser aplicada a fração de 60% para progressão de regime nas condenações referentes aos delitos de tráfico de drogas (autos nº 0002805-90.2012.8.16.0160 e nº 0001452-54.2008.8.16.0160). (TJPR - 4ª C.Criminal - 4000719-07.2021.8.16.0017 - * Não definida -
Rel.: DESEMBARGADOR CELSO JAIR MAINARDI -
J. 29.11.2021)RECURSO DE AGRAVO. EXECUÇÃO PENAL. (...) APENADA CONDENAÇÃO POR CRIME EQUIPARADO A HEDIONDO. TRÁFICO DE DROGAS. PRIMARIEDADE. NECESSIDADE DE CUMPRIMENTO DE 40% ou 2/5 DA PENA. inteligência do inciso v DO ARTIGO 112 DA 7.210/84. RECURSO CONHECIDO E NÃO PROVIDO.I - Verifica-se que a reeducanda foi condenada, pela prática dos delitos previstos no artigo 33, §1º, inciso III, e no artigo 35, caput, ambos da Lei nº 11.343/06 a pena definitiva de 09 (nove) anos e 04 (quatro) meses de reclusão, a ser cumprida inicialmente em regime fechado, além do pagamento de 1.399 (mil trezentos e noventa e nove) dias-multa, estes fixados em 1/30 do salário mínimo vigente à época dos fatos. Percebe-se, na hipótese dos autos, que não houve o reconhecimento da causa de redução de pena prevista no artigo 33, §4º, da Lei nº 11.343/2006, sendo, destarte, condenada por crime equiparado a hediondo, a teor da Lei nº 8.072/90.II - Ao contrário do alegado pela defesa, tem-se que a sentenciada, diante da condição de primária e pela condenação pela prática de crime equiparado a hediondo, deve cumprir a fração de 2/5 (dois quintos), ou 40% da pena, conforme atual redação do inciso V do artigo 112 da LEP, dada pela Lei nº 13.964/2019, para poder atingir o requisito objetivo para a progressão de regime. (TJPR - 4ª C.Criminal - 4002868-97.2021.8.16.0009 - * Não definida -
Rel.: DESEMBARGADOR CELSO JAIR MAINARDI -
J. 29.11.2021)Não bastasse, recentemente, ao enfrentar a presente questão, esta mesma Câmara entendeu pela manutenção da equiparação do delito de tráfico decorre de previsão constitucional, bem como que a revogação do referido dispositivo da Lei dos Crimes Hediondos não trouxe qualquer alteração nesse sentido, consoante aresto a seguir:RECURSO DE AGRAVO. EXECUÇÃO PENAL. INSURGÊNCIA DEFENSIVA CONTRA DECISÃO QUE INDEFERIU O PEDIDO DE ALTERAÇÃO DA FRAÇÃO PARA PROGRESSÃO DO REGIME PRISIONAL. PRETENSÃO DE APLICAÇÃO DO PERCENTUAL DE 16% PREVISTO NO INCISO I DO ARTIGO 112 da lei de execuções penais. IMPOSSIBILIDADE. APENADa CONDENAÇÃO POR CRIME EQUIPARADO A HEDIONDO. TRÁFICO DE DROGAS. NECESSIDADE DE CUMPRIMENTO DE 40% ou 2/5 DA PENA. INTELIGÊNCIA DO INCISO V DO ARTIGO 112 DA 7.210/84. RECURSO CONHECIDO E NÃO PROVIDO. I – Embora com o advento do chamado pacote anticrime, tenha sido revogada a disposição do §2º do artigo 2ª da Lei nº 8.072/1990, concernente aos requisitos e frações para progressão de regime dos delitos hediondos e a ele equiparado, em momento algum retirou o caráter de hediondez equiparada do crime de tráfico de drogas, descrita no caput do precitado dispositivo. Aliás, nem poderia, porquanto a hediondez equiparada da traficância previsão constitucional (artigo 5º, inciso XLIII, Constituição Federal.II - Percebe-se, na hipótese dos autos, que não houve o reconhecimento da causa de redução de pena prevista no artigo 33, §4º, da Lei nº 11.343/2006, sendo, destarte, condenada por crime equiparado a hediondo, a teor da Lei nº 8.072/90. Diante disso, ao contrário do alegado pela defesa, tem-se que a sentenciada, diante da condenação pela prática de crime equiparado a hediondo, deve cumprir a fração de 2/5 (dois quintos), ou 40% da pena, conforme atual redação do inciso V do artigo 112 da LEP, dada pela Lei nº 13.964/2019, para poder atingir o requisito objetivo para a progressão de regime. (TJPR - 4ª C.Criminal - 4000041-44.2022.8.16.4321 - * Não definida - Rel.: DESEMBARGADOR CELSO JAIR MAINARDI - J. 14.03.2022)Assim, tem-se que a decisão em tela, que deferiu o pedido defensivo de afastamento do caráter de crime equiparado ao hediondo do tráfico de drogas, se revelou equivocada, de modo que assiste razão ao pleito recursal de reforma e retorno ao cenário executório anterior.Destarte, dou provimento ao recurso ministerial, reformando a decisão atacada, para o fim de retomar o reconhecimento do caráter de equiparação a crime hediondo do tráfico de drogas, bem como, por conseguinte, reestabelecer o cálculo anterior para progressão de regime, a saber, em 40%. CONCLUSÃO. Pelo exposto, o voto que proponho aos meus eminentes pares é no sentido de conhecer e dar provimento ao recurso de agravo em execução ministerial, reformando a decisão que deferiu o pedido defensivo, para o fim de retomar o reconhecimento do caráter de equiparação a crime hediondo do tráfico de drogas, bem como, por conseguinte, reestabelecer o cálculo anterior para progressão de regime,
consoante a fundamentação encimada.