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Acórdão
Atenção: O texto abaixo representa a transcrição de Acórdão. Eventuais imagens serão suprimidas.
Vistos e relatados estes Autos de Apelação Crime de nº.: 0009739-51.2022.8.16.0148, do Foro Regional de Rolândia da Comarca da Região Metropolitana de Londrina – Vara Criminal, em que figura como Apelante Ministério Público do Estado do Paraná e como apelado Adrian Candido de Oliveira. O Ministério Público do Estado do Paraná, no uso de suas atribuições institucionais, ofereceu denúncia contra Adrian Candido de Oliveira, dando-o como incurso nas disposições constantes no artigo 33, caput, da Lei nº 11.343/06, constante a seguinte narrativa fática (mov. 22.1):“(TRÁFICO DE DROGAS)“No dia 30 de dezembro de 2022, por volta das 23h15, em via pública, na Rua Ignes Lopes Fernandes Santis, em frente ao numeral 19, Jardim Rosangelo, na Cidade e Comarca de Rolândia/PR, o denunciado ADRIAN CANDIDO DE OLIVEIRA, com consciência e vontade, trazia consigo, sem autorização e em desacordo com determinação legal e regulamentar, 59 (cinquenta e nove) invólucros, totalizando 21g (vinte e um gramas) da substância vulgarmente conhecida como ‘cocaína’, sabidamente de uso proscrito em todo território nacional, conforme Lista F1, n.º 11 da Portaria SVS n. 344/98 (cf. auto de prisão em flagrante de seq. 1.3, boletim de ocorrência n° 2022/1368178 de seq. 1.2, auto de exibição e apreensão de seq. 1.5, auto de constatação provisória de droga de seq. 1.6, imagem de seq. 1.8 e termo de depoimentos seq. 1.3 e 1.4), sendo que tal substância não se destinava a uso próprio.Veja-se que a equipe policial, em patrulhamento, visualizou na via pública o denunciado ADRIAN CANDIDO DE OLIVEIRA entregando algo para um terceiro não identificado e, ao avistar os agentes, empreendeu fuga, deixando cair uma sacola recheada de ‘cocaína’. Após lograrem êxito em realizar a abordagem, em revista pessoal, os policiais localizaram com o denunciado a quantia de R$ 650,00 em dinheiro trocado, restando patente a atuação do denunciado da distribuição de drogas no varejo. ”Determinada a notificação do acusado (mov. 29.1), o ato foi cumprido (mov. 36).Apresentada Defesa Prévia (mov. 55.1).A denúncia foi recebida em 30 de janeiro de 2023 (mov. 59.1).Durante a instrução foram ouvidas 02 (duas) testemunhas arroladas pela acusação e 02 (duas) pela defesa, por fim, procedeu-se o interrogatório do réu (mov. 92).Em alegações finais, o ilustre representante do Parquet, entendendo comprovadas a autoria e materialidade delitivas, pugnou pela condenação do acusado nos termos da denúncia (mov. 96.1).Por sua vez, a Defesa, em alegações finais, requereu a absolvição do réu ao crime de tráfico de entorpecentes com fundamento no artigo 386, incisos IV e VII, do Código de Processo Penal (mov. 104.1).Sobreveio sentença, mov. 104.1, a qual julgou improcedente a denúncia para ABSOLVER o acusado Adrian Candido de Oliveira das sanções previstas no artigo 33, caput, da Lei 11.343/06, com fundamento no artigo 386, inciso VII, do Código de Processo Penal. Irresignado com a sentença, o Ministério Público do Estado do Paraná, interpôs recurso de apelação, acompanhado das razões recursais, requerendo, em síntese, a condenação do acusado ao crime de tráfico de drogas destacando que as provas dos autos são suficientes para a condenação. Com relação a dosimetria da pena, requereu que a pena-base seja fixada acima do mínimo legal. Com relação ao tráfico privilegiado elevou a impossibilidade de concessão em razão do acusado não possuir bons antecedentes. Pleiteou pela fixação do regime fechado para o cumprimento da pena e com relação ao dinheiro apreendido a decretação da perda em favor da União (mov. 114).Recebido o recurso (mov. 121.1).Em contrarrazões ao recurso de apelação apresentado pelo Ministério Público, a Defesa do acusado, requereu o conhecimento e desprovimento do recurso (mov. 125.1). Intimado da sentença o réu (mov. 130).A D. Procuradoria Geral de Justiça emitiu parecer, opinando pelo conhecimento e provimento do recurso interposto pelo Ministério Público (mov. 14.1/TJ). É o relatório.
O recurso comporta conhecimento, pois presentes os pressupostos objetivos (cabimento, adequação, tempestividade, regularidade procedimental e inexistência de fato impeditivo ou extintivo do poder de recorrer) e subjetivos (interesse em recorrer, sucumbência e legitimação do recurso).Inicialmente, cabe destacar que a materialidade delitiva do crime restou comprovada por meio do Auto de Prisão em Flagrante (mov. 1.1); Boletim de Ocorrência (mov. 1.2); Auto de Exibição e Apreensão (mov. 1.5); Auto de Constatação Provisória de Droga (mov. 1.6); Laudo de Exame Toxicológico Definitivo (mov. 47.1); bem como pela prova oral colhida em fases investigativas e judicial.Contou no Boletim de Ocorrência 2022/1368178 que “EM PATRULHAMENTO PELO JARDIM JOSÉ PERAZOLO ESTA GUARNIÇÃO CONSEGUIU AVISTAR O MOMENTO EM QUE UM INDIVÍDUO POSTERIORMENTE IDENTIFICADO COMO ADRIAN CANDIDO DE OLIVEIRA PASSAVA ALGO PARA OUTRA PESSOA E QUE AO AVISTAR SAIU EM DESABALADA CARREIRA SENDO ACOMPANHADO DE PERTO TODO MOMENTO PELO SD. DE MELO E SD. CHAGAS ONDE DURANTE TRAJETO A PÉ VEIO A DISPENSAR UMA SACOLA QUE VERIFICADA POSTERIORMENTE POSSUÍA 59 INVÓLUCROS DE SUBSTÂNCIA ANÁLOGAS A COCAÍNA. AO FIM DO ACOMPANHAMENTO ADRIAN TENTOU RESISTIR A PRISÃO PORÉM SUCUMBIU À GUARNIÇÃO SENDO CONTIDO E ALGEMADO, APÓS O USO SELETIVO E MODERADO DA FORÇA. EM REVISTA PESSOAL FORA ENCONTRADO COM ADRIAN R$650,00 EM DINHEIRO TROCADO POSSIVELMENTE PROVENIENTES DA VENDA DE DROGAS. DIANTE DOS FATOS FOI LIDO SEUS DIREITOS CONSTITUCIONAIS E ENCAMINHADO ATÉ A DELEGACIA DE POLÍCIA CIVIL PARA PROVIDÊNCIAS. OBS. 1244731/2016, 212280/2017, 396777/2017, 1420061/2017, 657119/2018, 912272/2018, 414864/2019, 970311/2020, TODOS BOLETINS QUE ENVOLVEM ADRIAN NO TRÁFICO DE DROGAS.” (mov. 1.2-Destacado).Com relação à autoria, passo a análise da prova oral produzida.O Policial Militar Kaio Vinicius Steigenberger Fier quando ouvido em Juízo declarou que (mov. 93.1): estavam em patrulhamento em região conhecida pelo tráfico de drogas; observaram quando ele entregou alguma coisa para uma pessoa e empreender fuga; ele era o motorista da viatura, dois policiais foram atrás do acusado de a pé e ele conseguiu abordar o acusado com a viatura, os policiais localizaram no trajeto que ele empreendeu fuga uma sacola com cocaína; quando ele foi abordado, estava com dinheiro trocado; ele dispensou uma sacola com buchas de cocaína; não conseguiram abordar a pessoa que o acusado teria entregado algum objeto, o réu correu e foram atrás dele; na rua tinha mais pessoas, nas proximidades da tabacaria; o acusado estava na rua, em via pública, próximo de uma tabacaria; não se recorda se já abordou o réu outras vezes; durante essa abordagem não foi efetuado disparo de arma de fogo; quando estavam em patrulhamento, entraram nessa rua e deram voz de abordagem e ele correu; quem localizou as drogas eram os policiais que estavam correndo atrás do suspeito, soldado Chagas e de Melo; ele estava em posse de droga, quando correu dispensou, ficou somente com o dinheiro.No mesmo sentido foram as declarações prestadas em Juízo pelo Policial Militar Felipe Roberto Chagas declarando que (mov. 93.2): conhecia o réu de algumas abordagens; a equipe estava em patrulhamento quando avistaram o réu entregando alguma coisa para uma pessoa; diante disso decidiram proceder com a abordagem e os dois saíram correndo; correram atrás do réu e ele estava com uma sacola na mão, depois de um tempo ele jogou essa sacola e continuaram a correr atrás dele; durante a abordagem ele tentou resistir, foi necessário usar força; acharam com ele dinheiro e quando voltaram para ver o que tinha dentro da sacola encontraram porções de cocaína; correram somente atrás do réu; não teve disparo de arma de fogo, nem de impacto controlado; é um local que geralmente tem denúncias relacionado ao tráfico de entorpecentes; os fatos ocorreram na rua; ele dispensou uma sacola, viu; ele estava perto de uma conveniência do bairro, onde costuma ficar pessoas que realizam o tráfico de drogas; estavam em patrulhamento, quando entraram na rua visualizaram ele entregar algo para alguém e diante disso deram voz de abordagem, ambos correram; só correram atrás do réu, é procedimento da equipe, não separa, não pode correr atrás de dois separando a equipe, procedimento de segurança; tinha algumas pessoas que estavam na conveniência; quem pegou a droga foi o soldado de Melo.A testemunha de defesa Julia Ricardo Hundsdorfer relatou em Juízo que (mov. 93.3): estava no local no dia dos fatos; estavam todos reunidos na tabacaria, era noite, o Adrian estava lá junto, ele levantou para ir conversar do outro lado da rua; quando ele foi lá, a viatura virou, ele só estava conversando, mas deram voz de abordagem, e o Adrian saiu correndo, os policiais oprimiram ele; estavam todos reunidos em família, a pessoa que estava conversando com o Adrian estava junto também; os policiais desceram da viatura apontando a arma, oprimindo, xingando todo mundo que estava lá, e o Adrian saiu correndo; quando o Adrian saiu correndo um policial deu um tiro na direção dele; teve disparo de arma de fogo; tem perseguição da polícia com o Adrian, sabe que no passado, uns 08 anos atrás, aconteceu um fato, mataram um menino lá e ele estava junto, foi a polícia que matou; tem ponto de drogas perto, mas não era no local que estavam, estavam em família; a polícia foi atrás do Adrian, depois disso, a pessoa que estava conversando com ele saiu andando normal; não tem conhecimento de que o Adrian vende drogas; acha que talvez ele use alguma droga; conhece o Adrian faz uns 09 anos; não tem conhecimento se ele já foi preso; a cocaína não era dele, quando estavam na tabacaria ele estava com o dinheiro do trabalho dele e não tinha informação de que ele estava com drogas; os policiais forjaram, pelo que sabe ele não estava com drogas, não sabe como eles forjaram; ele saiu correndo porque estava sendo oprimido pelos policiais.Reginaldo Lucas da Silva testemunha de defesa relatou em Juízo que (mov. 93.4): era empregador dele, as vezes pegava ele para trabalhar, fazendo serviços de montagem; o Adrian teria trabalhado com ele até o dia 23 de dezembro; pagou ele dia 27 de dezembro, deu R$ 1.000,00 (um mil reais) para ele; ficou sabendo que ele tinha sido preso quando foi intimado para comparecer em audiência.Por sua vez, quando interrogado sob o crivo do contraditório e da ampla defesa do réu Adrian Candido de Oliveira declarou que (mov. 93.5): no dia estava em uma tabacaria, com uns conhecidos, eles estavam em família, e como conhecia um deles ficou junto; tinha um amigo que estava junto, ele pediu para conversar; estava conversando com ele quando virou uma viatura, era da Rotam, tinha alguns policiais que tinham uma rixa com ele por coisas do passado; já tinha sido abordado por eles uma semana antes, eles falaram que iam me levar preso, forjar alguma coisa; foi abordado, eles ficaram com a arma apontada para a sua cara, ficou com medo e correu; quando correu um policial disparou um tiro, continuou correndo; uma viatura conseguiu alcançar ele e acabou caindo, os policiais bateram nele; os policiais perguntaram se estava com droga e disse que não, correu porque estava com medo, estava sendo ameaçado fazia dias; os policiais falaram que se ele não tinha droga, eles tinham e foi levado para a delegacia; estava somente com dinheiro, a droga não era sua; quando foi abordado estava na calçada na frente da tabacaria, tinha pessoas lá, ficam algumas mesas, foi para o outro lado da calçada somente quando foi conversar com seu amigo; correu porque vem sofrendo ameaças; trabalhava com o Reginaldo, montando móveis; não viu a polícia encontrando a droga; mora próximo do local em que ocorreu a abordagem; os policiais mentiram, é uma tentativa de deixar ele preso; em 2016 estava em uma festa, os seguranças arrastaram ele e seu amigo Igor para o mato e deram um tiro na cabeça dele e tacaram fogo nele, depois disso, o patrulhamento da Rotam, Júlio, de Melo, Felipe, Chagas não o deixam em paz, sempre é ameaçado, foi testemunha desse acontecido; não tinha droga, tinha somente o dinheiro que era do seu trabalho.Constou no Auto de Exibição e Apreensão que foi localizada a quantia de R$ 650,00 (seiscentos e cinquenta reais) e 21g (vinte e uma gramas) de cocaína a qual estava fracionada em 59 (cinquenta e nove) buchas (mov. 1.5).Pois bem. Requer o Ministério Público do Estado do Paraná a condenação de Adrian Candido de Oliveira ao crime de tráfico de drogas destacando que as provas dos autos são suficientes para condenar o denunciado.E com razão.Quanto à caracterização do crime previsto no artigo 33, caput, da Lei 11.343/2006, relevante nos atentarmos ao que diz a letra da lei:“Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor à venda, oferecer, ter em depósito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar:Pena - reclusão de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa. ”In casu, em que pese a negativa de autoria do apelado Adrian de que a droga localizada em uma sacola plástica não lhe pertencia, verifica-se que sua narrativa está dissociada das provas produzidas nos autos, razão pela qual não merece ser admitida como a realidade dos fatos.Isso porque, verifica-se que os Policiais Militares estavam em patrulhamento quando avistaram o réu entregando algum objeto a uma pessoa e quando ele avistou a presença da equipe policial empreendeu fuga.Durante a fuga Adrian estava com uma sacola em sua mão, a qual, enquanto estava correndo dispensou.Chama atenção o fato de que o motorista da viatura policial relatou que os demais policiais quando verificaram que o suspeito correu, foram atrás correndo, e durante acompanhamento verificaram que ele jogou essa sacola, o Policial Kaio que estava na viatura conseguiu abordar o réu e logo após chegaram os policiais que estavam a pé em posse da sacola que o acusado dispensou. Durante abordagem, constataram que ele estava em posse de certa quantia em dinheiro, R$ 650,00 (seiscentos e cinquenta reais), em notas diversas e, na sacola que foi dispensada havia 59 (cinquenta e nove) invólucros de cocaína, pesando 21g (vinte e uma gramas).Observa-se, ainda, que o próprio acusado, além da testemunha de defesa Julia, confirmam que Adrian estava realmente na tabacaria, e um de seus amigos o chamou para ter uma conversa reservada do lado de fora, momento em que a viatura entrou na rua e Adrian saiu correndo. Frisa-se, ademais, que ambos os policiais ouvidos em Juízo, bem como, Boletim de Ocorrência realizado, descrevem que durante acompanhamento do acusado, em meio a fuga, não foi efetuado nenhum disparo de arma de fogo, fato este relatado somente pelo acusado e pela testemunha de defesa.Observa-se, ainda que a testemunha de Defesa Reginaldo, empregador do réu, relatou que teria entregue ao acusado a quantia de R$ 1.000,00 (um mil reais) no dia 27 de dezembro, todavia, os fatos ocorreram somente no dia 30 de dezembro, e mais uma vez, chama atenção o fato do dinheiro localizado estar dividido em notas diversas conforme pode ser verificado na imagem juntada (mov. 1.8).Mais uma vez destaca-se que as versões apresentadas em Juízo pelos Policiais Militares foram harmônicas e coesas entre si, além disso, salienta-se que os depoimentos dos Policiais se revestem de eficácia probatória. Além do que não há motivos para desabonarem a conduta de alguém que não tivesse praticado tais crimes, eis que não há provas de nenhuma animosidade entre o acusado e eles. Nesse sentido, têm-se os seguintes julgados: “PENAL. PROCESSO PENAL. APELAÇÃO CRIMINAL. CRIME DE TRÁFICO DE DROGAS (ART. 33, CAPUT, DA LEI 11.343/2006). INSURGÊNCIA DA DEFESA. PLEITOS DE REFORMA DA SENTENÇA O QUE TANGE AO DELITO DE TRÁFICO DE DROGAS. ALEGADA. ABSOLVIÇÃO POR AUSÊNCIA DE PROVAS. PLEITO DE APLICAÇÃO DO PRINCÍPIO DO IN DUBIO PRO REO. IMPOSSIBILIDADE MATERIALIDADE E AUTORIA DELITIVAS DO CRIME DE TRÁFICO DEMONSTRADAS. APREENSÃO DE ENTORPECENTES. COMPROVAÇÃO DA PRÁTICA DELITIVA. DEPOIMENTO DOS AGENTES DE SEGURANÇA FIRMES E COESOS. PRESUNÇÃO DE VERACIDADE E FÉ PÚBLICA. NARRATIVAS DOS INVESTIGADORES DE POLÍCIA CORROBORADAS PELAS DEMAIS PROVAS PRODUZIDAS NOS AUTOS. IMPOSSIBILIDADE DE DESCLASSIFICAÇÃO PARA O DE POSSE PARA CONSUMO DO TIPO PENAL DO ART. 28 DA LEI Nº 11.343/06 CIRCUNSTÂNCIAS QUE EVIDENCIAM O TRÁFICO DE DROGAS. AFASTAMENTO, EX OFFICIO, DA REINCIDÊNCIA RECONHECIDA EM DESFAVOR DE UM DOS APELANTES. EXISTÊNCIA DE UMA ÚNICA CONDENAÇÃO ANTERIOR COM TRÂNSITO EM JULGADO. REDIMENSIONAMENTO DA PENA. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO.” (TJPR - 3ª Câmara Criminal - 0002915-61.2022.8.16.0056 - Cambé - Rel.: SUBSTITUTA RENATA ESTORILHO BAGANHA - J. 30.04.2023).“APELAÇÃO CRIMINAL. PORTE IRREGULAR DE ARMA DE FOGO COM NUMERAÇÃO SUPRIMIDA PESSOAL. ART. 16, §1º, IV, DA LEI 10.826/2003. SENTENÇA CONDENATÓRIA. RECURSO DA DEFESA. PEDIDO DE RECONHECIMENTO DE NULIDADE PROCESSUAL. NÃO ACOLHIMENTO. ARMA APREENDIDA EM ESTABELECIMENTO COMERCIAL. LOCAL ABERTO AO PÚBLICO. FISCALIZAÇÃO DA EMISSÃO DE ALVARÁ DE FUNCIONAMENTO E APURAÇÃO DE DENÚNCIAS RELATIVAS À CORRUPÇÃO DE MENORES E TRÁFICO DE ENTORPECENTES.PRESENÇA DE FUNDADAS RAZÕES PARA A ENTRADA DA POLÍCIA NO LOCAL. AUTORIA E MATERIALIDADE CONFIRMADA. CRIME DE MERA CONDUTA E PERIGO ABSTRATO. DEPOIMENTO DOS POLICIAIS QUE PARTICIPARAM DA OCORRÊNCIA PRESTADOS DE MANEIRA COESA E HARMÔNICA. ELEVADO VALOR PROBATÓRIO. RECURSO DESPROVIDO.” (TJPR - 2ª Câmara Criminal - 0003823-69.2017.8.16.0129 - Paranaguá - Rel.: DESEMBARGADOR MARIO HELTON JORGE - J. 18.07.2022).Chama atenção, que o acusado, bem como a testemunha de Defesa Julia declaram que a pessoa que Adrian estaria conversando do lado de fora da tabacaria estaria junto no local, todavia, a Defesa não a arrolou como testemunha.Além do mais, relataram que foi efetuado disparo de arma de fogo, todavia, não pleitearam qualquer diligência para que pudesse comprovar essas alegações. No mesmo sentido, não ficou comprovada nenhuma animosidade entre o acusado e Policiais Militares que efetuaram a prisão em flagrante.Além disso, como mencionado pelos Policiais Militares, quando viram o acusado entregando algo para uma pessoa e este quando viu a equipe empreendeu fuga, optaram por ir atrás do réu, e quando retornaram ao local, essa pessoa, não estava mais lá.Destaca-se que para a configuração do crime de tráfico de drogas, não há necessidade de prova da venda do entorpecente para o reconhecimento do tráfico de drogas, uma vez que o crime em pauta é de ações múltiplas, observando que a mera conduta com a finalidade de “trazer consigo”, já é suficiente para a caracterização do tráfico de entorpecentes.Desta forma, a figura típica “trazer consigo” restou configurada, sendo que não se exige qualquer elemento subjetivo adicional.Nesse mesmo sentido:“APELAÇÃO CRIMINAL - TRÁFICO DE DROGAS - (ART. 33, CAPUT, DA LEI Nº 11.343/2006) - SENTENÇA CONDENATÓRIA - ARGUIÇÃO DE NULIDADE DA SENTENÇA PELO MINISTÉRIO PÚBLICO NAS CONTRARRAZÕES - SENTENÇA CONDENATÓRIA PROLATADA APESAR DO PEDIDO DE ABSOLVIÇÃO FORMULADO PELO MINISTÉRIO PÚBLICO - AUSÊNCIA DE VINCULAÇÃO DO JUÍZO AOS PEDIDOS OU TESES SUSTENTADAS PELA ACUSAÇÃO - INTELIGÊNCIA DO ART. 385 DO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL - PRECEDENTES DO STJ E DO STF - PRELIMINAR REJEITADA - PEDIDO DE ABSOLVIÇÃO - ALEGAÇÃO DE INSUFICIÊNCIA DE PROVAS - AUTORIA E MATERIALIDADE DEVIDAMENTE COMPROVADAS - VALIDADE DOS DEPOIMENTOS DOS POLICIAIS MILITARES QUE REALIZARAM A PRISÃO - VERSÃO DO APELANTE ISOLADA NOS AUTOS - CRIME DE AÇÃO MÚLTIPLA OU DE CONTEÚDO VARIADO - PRESCINDIBILIDADE DA PRISÃO EM FLAGRANTE DO RÉU NO MOMENTO DO ATO DE MERCANCIA - CONDUTAS DE TRAZER CONSIGO E DE GUARDAR QUE SE AMOLDAM AO TIPO PENAL DO ARTIGO 33, CAPUT, DA LEI Nº 11.343/2006 - DROGA FRACIONADA EM VÁRIOS INVÓLUCROS - CONDENAÇÃO PELO DELITO DE TRÁFICO DE DROGAS MANTIDA - DOSIMETRIA DA PENA - PEDIDO DE AFASTAMENTO DA EXASPERAÇÃO DA PENA-BASE EM RAZÃO DA NATUREZA E QUANTIDADE DE ENTORPECENTE - MODESTA QUANTIDADE DE DROGA QUE NÃO JUSTIFICA O AUMENTO DA PENA (12G DE COCAÍNA E 12G DE MACONHA), EM ATENÇÃO AO PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE – PEDIDO ACOLHIDO - PENA REDIMENSIONADA.RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO.” (TJPR - 3ª Câmara Criminal - 0001887-94.2020.8.16.0196 - Curitiba - Rel.: SUBSTITUTA ANGELA REGINA RAMINA DE LUCCA - J. 04.09.2023).“APELAÇÃO CRIMINAL - TRÁFICO DE DROGAS (ARTIGO 33, CAPUT, DA LEI Nº 11.343/06) - SENTENÇA CONDENATÓRIA - RECURSO DA DEFESA. PRELIMINAR DE NULIDADE EM RAZÃO DA BUSCA PESSOAL REALIZADA – DESCABIMENTO – TESE REJEITADA – MÉRITO - PEDIDO DE ABSOLVIÇÃO POR INSUFICIÊNCIA DE PROVAS - NÃO ACOLHIMENTO - AUTORIA E MATERIALIDADE DELITIVA DEVIDAMENTE DEMONSTRADAS - PALAVRA DOS POLICIAIS MILITARES QUE EFETUARAM A PRISÃO EM FLAGRANTE DA APELANTE, ALIADA ÀS CIRCUNSTÂNCIAS EM QUE OCORREU A EMPREITADA DELITIVA QUE EVIDENCIAM A COMERCIALIZAÇÃO DE DROGAS PELA RÉ - CONDIÇÃO DE USUÁRIA QUE, POR SI SÓ, NÃO EXCLUI A TRAFICÂNCIA - DESNECESSIDADE DE COMPROVAR EFETIVA MERCANCIA - CRIME DE AÇÃO MÚLTIPLA OU CONTEÚDO VARIADO - CONDUTA DE GUARDAR OU TER CONSIGO QUE SE AMOLDA AO TIPO PENAL DO ARTIGO 33, CAPUT, DA LEI Nº 11.343/2006 (...) – . RECURSO CONHECIDO E PROVIDO EM PARTE.” (TJPR - 4ª Câmara Criminal - 0000398-84.2019.8.16.0025 - Araucária - Rel.: JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO EM SEGUNDO GRAU PEDRO LUIS SANSON CORAT - J. 06.02.2023).Assim, merece provimento o pleito ministerial, a fim de que seja reformada a sentença, para condenar o réu Adrian Candido de Oliveira, pela prática do crime previsto no artigo 33, caput, da Lei nº 11.343/2006.Portanto, passo à análise da dosimetria.Acerca da fixação da pena-base, dispõe o artigo 59 do Código Penal e o artigo 42 da Lei 11.343/2006:Art. 59 - O juiz, atendendo à culpabilidade, aos antecedentes, à conduta social, à personalidade do agente, aos motivos, às circunstâncias e consequências do crime, bem como ao comportamento da vítima, estabelecerá, conforme seja necessário e suficiente para reprovação e prevenção do crime.Art. 42. O juiz, na fixação das penas, considerará, com preponderância sobre o previsto no art. 59 do Código Penal, a natureza e a quantidade da substância ou do produto, a personalidade e a conduta social do agente.Culpabilidade: O grau de reprovabilidade da conduta do réu deve ser considerado como normal ao tipo penal.Antecedentes: são os dados atinentes à vida pregressa do réu, envolvendo todos os acontecimentos do seu passado criminal. No caso, o réu não possui registros aptos a configurarem maus antecedentes (mov. 7.1).Conduta Social: Não há nos autos elementos suficientes para auferir a conduta do acusado.Personalidade: Inexiste nos autos elementos suficientes a demonstrar a personalidade do réu.Motivos: São os normais à espécie.Circunstâncias: São comuns à espécie delitiva.Consequências: Devem ser consideradas inerentes ao tipo penal.Comportamento da Vítima: Não há como se auferir o comportamento da vítima, por ser ela a comunidade local ou o Estado.Além disso, é certo que a Lei 11.343/2006, em seu artigo 42, expressamente determina a preponderância de alguns poucos fatores sobre o estabelecido no artigo 59 do Código Penal, sendo que entre aqueles elencados está justamente a espécie da substância ou do produto entorpecente, bem como sua quantidade.No caso, foi apreendida 21g (vinte e uma gramas) de cocaína, não se ignora que a natureza altamente prejudicial da droga apreendida com o recorrente é fundamento idôneo para o aumento de pena. Contudo, no caso, a pequena quantidade de droga apreendida não justifica o aumento da pena com base no art. 42, da Lei 11.343/06, pois ofende o princípio da proporcionalidade, conforme o entendimento jurisprudencial em casos similares. Neste sentido:“AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS. TRÁFICO DE DROGAS. DOSIMETRIA DA PENA. FLAGRANTE ILEGALIDADE. AGRAVO REGIMENTAL NÃO PROVIDO. 1. Embora a natureza da droga apreendida constitua, de fato, circunstância preponderante a ser considerada na dosimetria da pena (a teor do que enunciado no art. 42 da Lei n. 11.343/2006) e não obstante a natureza da substância trazida pelo acusado - cocaína - seja, realmente, dotada de alto poder viciante, a quantidade de substância apreendida - 11,2 gramas - é muito pequena, de maneira que se mostra manifestamente desproporcional sopesar, no caso ora analisado, apenas tal circunstância para justificar a exasperação da pena-base. 2 Agravo regimental não provido”. (STJ - AgRg no HC 635.604/RS, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ, SEXTA TURMA, julgado em 09/03/2021, DJe 17 /03/2021).Assim, inexistindo circunstâncias judiciais negativas, deve a pena-base ser fixada no mínimo legal, em 05 (cinco) anos de reclusão e 500 (quinhentos) dias-multa.Na segunda fase do cálculo, verifica-se que não incidem agravantes ou atenuantes, logo resta mantida a pena de 05 (cinco) anos de reclusão e 500 (quinhentos) dias-multa.Com relação a terceira fase, não se verifica a presença de causas de aumento ou diminuição de pena.Salienta-se a impossibilidade de se aplicar a minorante prevista no artigo 33, §4º, da Lei 11.343/2006.Isso porque tal dispositivo assim traz: “§ 4º Nos delitos definidos no caput e no § 1º deste artigo, as penas poderão ser reduzidas de um sexto a dois terços, desde que o agente seja primário, de bons antecedentes, não se dedique às atividades criminosas nem integre organização criminosa” (Destacado).Neste ponto, verifico que o acusado ostenta atos infracionais relativos a traficância (mov. 7.2), o que demonstra sua dedicação a atividades criminosas.Sobre a utilização de atos infracionais para afastar o benefício legal, o Supremo Tribunal Federal possui o seguinte entendimento:“EMENTA AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS. PENAL. TRÁFICO DE DROGAS (ART. 33 DA LEI Nº 11.343/06). CONDENAÇÃO. DOSIMETRIA. PRETENDIDA APLICAÇÃO DO REDUTOR DE PENA DO ART. 33, § 4º, DA LEI DE DROGAS. UTILIZAÇÃO DA PRÁTICA DE ATOS INFRACIONAIS PARA AFASTAR A CAUSA DE DIMINUIÇÃO. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES. AGRAVO REGIMENTAL NÃO PROVIDO.” (HC 192147 AgR, Relator(a): DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em 24/02/2021, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-074 DIVULG 19-04-2021 PUBLIC 20-04-2021).No mesmo sentido: “AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS. ART. 33, CAPUT, DA LEI N. 11.343/2006. FUNDAMENTO DA DECISÃO AGRAVADA. AUSÊNCIA DE IMPUGNAÇÃO ESPECÍFICA. OFENSA À DIALETICIDADE. SÚMULA N. 182/STJ. NEGATIVA DA REDUTORA DO TRÁFICO PRIVILEGIADO JUSTIFICADA. FUNDAMENTAÇÃO COM BASE EM CIRCUNSTÂNCIA CONCRETA E IDÔNEA. REGIME PRISIONAL INICIAL SEMIABERTO E NEGATIVA DE SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE MANTIDOS. AGRAVO REGIMENTAL NÃO PROVIDO.1. Neste agravo regimental, não foram trazidos argumentos novos, aptos a elidirem os fundamentos da decisão agravada. Tais fundamentos, uma vez que não foram devidamente impugnados, atraem ao caso o disposto no enunciado n. 182 da Súmula desta Corte e inviabiliza o conhecimento do agravo, por violação do princípio da dialeticidade, uma vez que os fundamentos não impugnados se mantêm.Precedentes.2. A incidência da minorante prevista no § 4º do art. 33 da Lei n. 11.343/2006 pressupõe que o agente preencha os seguintes requisitos:a) seja primário; b) de bons antecedentes; c) não se dedique às atividades criminosas; e d) nem integre organização criminosa.- A negativa da incidência da minorante prevista no § 4º do art. 33 da Lei n. 11.343/2006 possui lastro em circunstância concreta e idônea. Isso porque o afastamento da referida benesse está fundado tanto na quantidade e variedade de drogas apreendidas quanto na presença de vários registros de atos infracionais, o que denota a dedicação da agente à atividade delitiva e está em consonância com o entendimento prevalecente da Terceira Seção desta Corte no sentido de que o histórico infracional pode ser considerado para afastar a minorante prevista no art. 33, § 4.º, da Lei n. 11.343/2006, por meio de fundamentação idônea que aponte a existência de circunstâncias excepcionais, nas quais se verifique a gravidade de atos pretéritos, devidamente documentados nos autos, bem como a razoável proximidade temporal de tais atos com o crime em apuração.(EREsp n. 1.916.596/SP, relator Ministro Joel Ilan Paciornik, relatora para acórdão Ministra Laurita Vaz, Terceira Seção, julgado em 8/9/2021, DJe de 4/10/2021.), tudo isso a indicar que ela não se tratava de traficante eventual, não fazendo, portanto, jus à referida minorante. Ademais, desconstituir tal assertiva, como pretendido, demandaria, necessariamente, a imersão vertical na moldura fática e probatória delineada nos autos, inviável na via estreita do habeas corpus. Precedentes.(...) 4. Agravo regimental não provido.” (AgRg no HC n. 856.288/SP, relator Ministro Reynaldo Soares da Fonseca, Quinta Turma, julgado em 17/10/2023, DJe de 30/10/2023.) - Destacado.Assim, verifica-se que o acusado não preenche os requisitos necessários para a concessão de tal benesse, uma vez que as provas dos autos demonstram que ele se dedica a atividades criminosas.Ante ao exposto, fixo a pena definitiva de Adrian Candido de Oliveira em 05 (cinco) anos de reclusão e 500 (quinhentos) dias-multa.Nos termos do artigo 49, §1º, do Código Penal, fixo o valor unitário dos dias-multa em 1/30 do salário mínimo vigente à época dos fatos.Tendo vista a pena de reclusão aplicada, fixo o regime inicial semiaberto para o início de cumprimento da pena, conforme o artigo 33, § 2º, alínea “b”, do Código Penal.Deixo de substituir a pena privativa de liberdade por restritiva de direitos ou de aplicar a suspensão condicional da pena, uma vez que não foram preenchidos os requisitos previstos nos artigos 44 e 77, ambos do Código Penal. Decreto o perdimento do valor apreendido em favor da União, a teor do disposto no artigo 91, inciso II, alínea “b”, do Código Penal, uma vez que não ficou comprovada a origem lícita deste.Além disso, salienta-se que o valor deve ser direcionado ao Funad, consoante dispõe o artigo 63, §1º, da Lei 11.343/2006.Condeno o réu, ainda, ao pagamento das custas processuais (art. 804 do Código de Processo Penal), a serem apuradas após o trânsito em julgado da sentença, haja vista a não comprovação, nos presentes autos, da condição de hipossuficiência.Face a tais considerações, o voto é pelo conhecimento e provimento do recurso interposto pelo Ministério Público do Estado do Paraná para condenar Adrian Candido de Oliveira como incurso nas sanções previstas no artigo 33, caput, da Lei 11.343/2006, à pena de 05 (cinco) anos de reclusão e pagamento de 500 (quinhentos) dias-multa, a ser cumprida no regime semiaberto.Nos termos da Resolução nº 113/2010 (alterada pela Resolução nº 237) do CNJ, deve a secretaria da 3ª Câmara Criminal do Tribunal de Justiça do Estado do Paraná comunicar imediatamente a Vara de Origem sobre a modificação dos termos da sentença.Após o trânsito em julgado do acórdão: a) Intime-se o réu para que faça o pagamento da multa;b) Oficie-se ao Instituto de Identificação para que tome ciência do acórdão, nos termos do artigo 709, do Código de Processo Penal;c) Oficie-se ao TRE para fins do disposto no artigo 15, inciso III, da Constituição Federal;d) Lance-se o nome do réu no rol dos culpados;e) Expeça-se a respectiva guia de recolhimento, encaminhando-a ao Juízo de Execução Penal.Registre-se. Intimem-se.
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