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Acórdão
Atenção: O texto abaixo representa a transcrição de Acórdão. Eventuais imagens serão suprimidas.
I – DO RELATÓRIO.
Trata-se de apelação criminal interposta pelo réu Flávio Aparecido Barbosa em face da sentença que, ao julgar procedente a pretensão acusatória (mov. 133.1), condenou-o à pena de 05 (cinco) de reclusão, a ser cumprida inicialmente em regime fechado, além de 500 (quinhentos) dias-multa, pela prática do crime previsto no artigo 33, ‘caput’, da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006, com base nos seguintes fatos descritos na denúncia (mov. 44.1, ambos dos autos de origem):
“Em 14 de outubro de 2025, por volta das 13h15min, na Rua Lucio Pinto, nº 280, Jardim San Fernando, neste Foro Regional de Rolândia/PR, o Denunciado FLAVIO APARECIDO BARBOSA,, com consciência e vontade livres, para fins de traficância, trazia consigo 3g (três gramas) da droga popularmente conhecida como crack (extraída da planta Eritroxylum coca), distribuída em uma porção, e 3g (três gramas) da droga popularmente conhecida como cocaína (extraída da planta Eritroxylum coca), distribuída em 11 (onze) porções, conforme Auto de Constatação Provisória de Substância Entorpecente de mov. 1.12 e Auto de Apreensão de seq. 1.7, sem autorização e em desacordo com determinação legal e regulamentar, substância esta que determina dependência física e psíquica, e que é proscrita pela Portaria 344/1998 da Secretaria de Vigilância em Saúde Ministério da Saúde.
Consta que, durante diligência no bairro San Fernando, local conhecido local pelo intenso tráfico de drogas, a equipe da polícia civil visualizou um indivíduo comatitude suspeita, considerando que ele, ao avistar a equipe, demonstrou nervosismo e tomou outra direção. Assim, optou-se pela abordagem, sendo identificado o indivíduo como FLAVIO APARECIDO BARBOSA. Foram localizadas em sua posse 11 (onze) porções de cocaína em um total aproximado, além de uma pedra de crack, bem como uma nota de R$10,00 (dez reais).”.
A Defesa da apelante, em suas razões recursais (mov. 10.1, TJPR), pleiteia (a) a sua absolvição, alegando a nulidade da abordagem policial que deu origem ao flagrante. Subsidiariamente, (b) o reconhecimento da nulidade do feito em razão de suposto cerceamento de defesa, decorrente do indeferimento do pedido de instauração de incidente de insanidade mental. Subsidiariamente pleiteou (c) a absolvição do apelante por insuficiência probatória, com fundamento no artigo 386, inciso VII, do Código de Processo Penal; (d) a desclassificação da conduta para a prevista no artigo 28 da mesma lei; (e) o reconhecimento da inimputabilidade do apelante, com a sua consequente absolvição imprópria e aplicação de medida de segurança; (f) o reconhecimento da causa de diminuição de pena decorrente da semi-imputabilidade do agente; (g) o reconhecimento da causa de diminuição de pena do tráfico minorado; e (h) a fixação de regime inicial mais brando e a substituição da pena privativa de liberdade, haja vista a diminuição da pena.
Por sua vez, o Ministério Público apresentou contrarrazões, ocasião na qual pugnou pelo conhecimento e desprovimento do recurso de apelação (mov. 23.1, TJPR).
A Douta Procuradoria de Justiça, na pessoa do Eminente Promotor de Justiça designado de Justiça José Lafaieti Barbosa Tourinho, manifestou-se pelo conhecimento e desprovimento do recurso (mov. 27.1, TJPR).
É o relatório.
II – DO VOTO E SUA FUNDAMENTAÇÃO.
1 – Da Admissibilidade Recursal.
O apelo merece ser conhecido, por estarem preenchidos os pressupostos de admissibilidade previstos nos artigos 593 do Código de Processo Penal, havendo regularidade na representação processual, além de ser tempestivo, eis que o recurso foi interposto em 13.03.2026 (mov. 140.1), antes mesmo da leitura da intimação eletrônica pela Defesa técnica ocorrida em 20.03.2026 (mov. 139.1, ambos autos de origem).
2 – Fundamentação.
2.1 – Das Preliminares.
2.1.1 - Da Nulidade da Abordagem Policial e da Busca Pessoal.
No presente caso, verifica-se que a controvérsia se cinge quanto à nulidade, ou não, da abordagem, da busca pessoal e, consequentemente, das provas apreendidas durante a ação policial.
Sem razão o apelante.
Inicialmente, necessário destacar que a legislação prevê a possibilidade de busca pessoal e domiciliar, conforme se depreende da leitura dos artigos 240, §§ 1º e 2º, e 244 do Código de Processo Penal:
Art. 240. A busca será domiciliar ou pessoal.
§1o Proceder-se-á à busca domiciliar, quando fundadas razões a autorizarem, para: a) prender criminosos; b) apreender coisas achadas ou obtidas por meios criminosos; c) apreender instrumentos de falsificação ou de contrafação e objetos falsificados ou contrafeitos; d) apreender armas e munições, instrumentos utilizados na prática de crime ou destinados a fim delituoso;
e) descobrir objetos necessários à prova de infração ou à defesa do réu; f) apreender cartas, abertas ou não, destinadas ao acusado ou em seu poder, quando haja suspeita de que o conhecimento do seu conteúdo possa ser útil à elucidação do fato; g) apreender pessoas vítimas de crimes; h) colher qualquer elemento de convicção. §2o Proceder-se-á à busca pessoal quando houver fundada suspeita de que alguém oculte consigo arma proibida ou objetos mencionados nas letras b a f e letra h do parágrafo anterior. (...)
Art. 244. A busca pessoal independerá de mandado, no caso de prisão ou quando houver fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida ou de objetos ou papéis que constituam corpo de delito, ou quando a medida for determinada no curso de busca domiciliar.
A busca pessoal, para que se seja legitimada, deve ser precedida de elementos sólidos, objetivos e concretos que amparem a fundada suspeita quanto à existência de objetos ilícitos em posse do indivíduo a ser abordado.
Não por acaso, é entendimento pacificado no âmbito do Superior Tribunal de Justiça que, “em termos de standard probatório para busca pessoal ou veicular sem mandado judicial, a existência de fundada suspeita (justa causa) - baseada em um juízo de probabilidade, descrita com a maior precisão possível, aferida de modo objetivo e devidamente justificada pelos indícios e circunstâncias do caso concreto - de que o indivíduo esteja na posse de drogas, armas ou de outros objetos ou papéis que constituam corpo de delito, evidenciando-se a urgência de se executar a diligência” (STJ, Sexta Turma, RHC n. 158.580/BA, Relator Ministro Rogerio Schietti Cruz, julgado em 19.04.2022).
A partir destas premissas legais, passa-se ao exame do caso em apreço.
No presente caso, verifica-se a partir do boletim de ocorrência n. 2025/1307312 (mov. 1.1, autos de origem) que a equipe policial fazia patrulhamento pelo Bairro São Fernando, local conhecido pelo intenso tráfico de drogas, a equipe policial avistou um indivíduo que, ao perceber a presença da viatura, demonstrou nervosismo e mudou de direção. Diante da atitude suspeita, foi realizada abordagem, sendo encontradas 11 porções de cocaína, totalizando aproximadamente 3 gramas, uma pedra de crack de cerca de 0,3 gramas e uma nota de R$ 10,00. Questionado, o abordado afirmou que venderia cada porção por R$ 20,00, razão pela qual foi conduzido à Delegacia para as providências cabíveis.
Os depoimentos dos Policiais Civis que realizaram a abordagem, busca pessoal e prisão em flagrante do apelante corroboram todo o conteúdo do boletim de ocorrência, demonstrando a correição da atuação policial.
O Policial Civil Tiago Durães Coelho (mov. 123.2, autos de origem), em sede judicial, disse que:
Na data dos fatos, a equipe policial havia acabado de almoçar e realizava patrulhamento pelo bairro São Fernando, localidade conhecida pelo intenso tráfico de entorpecentes, quando, ao adentrarem na Rua Lúcio Pinto, avistaram o acusado saindo de uma residência; afirmou que, ao notar a presença da viatura, o réu demonstrou nervosismo e mudou repentinamente de direção, o que motivou a abordagem; relatou que, em revista pessoal, foram localizadas onze porções de cocaína e uma pedra de crack, momento em que o acusado teria admitido ser usuário e que comercializaria a cocaína para sustentar o próprio vício; esclareceu, por fim, que não foram encontrados petrechos como balança de precisão ou dinheiro trocado no momento da abordagem, uma vez que o entorpecente já estava fracionado para venda e nenhuma transação havia sido concretizada até aquele instante. (cf. alegações finais do Ministério Público de mov. 129.1, autos de ação penal)
No mesmo sentido, o Policial Civil Flávio Marcon Marins (mov. 123.1, autos de origem), em sede judicial disse que:
Realizava diligências no Conjunto São Fernando devido ao histórico de tráfico na região, ocasião em que avistaram o acusado na Rua Lúcio Pinto; relatou que o réu apresentou nítido nervosismo ao perceber a aproximação da viatura descaracterizada, tentando desviar o caminho e dispensando porções de cocaína ao solo antes da abordagem; afirmou que, diante da aglomeração de pessoas no local, a busca pessoal minuciosa foi finalizada na delegacia, onde foram localizadas, ainda, uma pedra de crack e a quantia de dez reais em espécie; asseverou que o acusado confessou informalmente que pretendia vender cada porção de entorpecente pelo valor de vinte reais e que a droga já se encontrava devidamente acondicionada em plásticos transparentes, tipo "geladinho", pronta para a comercialização (cf. alegações finais do Ministério Público de mov. 129.1, autos de ação penal)
Dessa forma, constata-se que os elementos probatórios carreados são firmes e convergentes sobre a forma lícita – e compreensível pela situação - como se deu a abordagem policial e a apreensão dos entorpecentes.
Nesse ponto, destaca-se que o depoimento testemunhal da equipe policial, servidores estaduais ou municipais, em especial quando prestado em Juízo sob o crivo do contraditório e da ampla defesa, são processualmente válidos e detém eficácia probatória inquestionável, sobretudo quando a defesa não traz elementos concretos que demonstrem eventual interesse particular dos policiais na condenação do acusado, ônus que lhe caberia (artigo 156 do Código de Processo Penal).
A propósito, já se reafirmou nesta Corte estadual a validade do depoimento de Policiais Militares, com especial relevância para demonstrar a prática delitiva e os elementos detectados em flagrante delito (assim, por exemplo, (TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0001411-86.2019.8.16.0068 – Chopinzinho, Rel. Desembargador João Domingos Küster Puppi, julgamento em 23.10.2023).
De acordo com o §2º do artigo 240 do Código de Processo Penal, para a realização de busca pessoal é necessária a presença de fundada suspeita, no sentido de que o indivíduo abordado esteja na posse de drogas, objetos ou papéis que constituam corpo de delito.
No caso dos autos, observa-se que a abordagem policial e a busca pessoal mostram-se legítimas e pautadas em fundadas razões, uma vez que precedidas de elementos concretos que indicavam a possível prática delitiva.
Os depoimentos dos Policiais Civis Tiago Durães Coelho e Flávio Marcon Marins demonstram de forma clara a existência de fundada suspeita apta a justificar a abordagem realizada. Ambos relataram que a equipe policial realizava diligências no Bairro São Fernando, local conhecido pelo intenso tráfico de entorpecentes, quando visualizaram o acusado em atitude suspeita. Segundo os agentes, ao perceber a aproximação da viatura, o réu demonstrou nervosismo e alterou repentinamente seu trajeto, comportamento que chamou a atenção da equipe e motivou a abordagem.
Além disso, o Policial Flávio Marcon Marins afirmou que o acusado, antes mesmo da abordagem, dispensou porções de cocaína ao solo. Circunstância inclusive corroborada pelo réu que afirmou que, ao avistar a viatura, assustou-se e jogou a droga no chão antes da abordagem, confirmando, assim, a narrativa policial quanto à dinâmica dos fatos e evidenciando a existência de fundada suspeita apta a legitimar a atuação da equipe policial.
Observa-se que a abordagem policial mostra-se legítima e pautada em fundadas razões, uma vez que os agentes públicos, constataram atividade suspeita do acusado que, ao perceber a aproximação da viatura em local conhecido pelo intenso tráfico de drogas, demonstrou nervosismo, alterou repentinamente seu trajeto e dispensou porções de entorpecentes ao solo antes mesmo da abordagem, circunstâncias concretas que justificam a imediata intervenção da equipe.
Sopesadas tais circunstâncias, não obstante as alegações deduzidas pelo apelante neste ponto recursal, observa-se que não se trata de suspeição genérica ou aleatória, mas sim de fundada suspeita amparada em elementos concretos observados durante o patrulhamento dos agentes.
Ainda, não prospera a alegação defensiva de que a abordagem policial teria ocorrido em razão de perfilamento racial. Conforme se extrai dos elementos constantes nos autos, a atuação da equipe policial foi motivada por circunstâncias objetivas e concretas observadas no momento da diligência, e não por características pessoais do acusado. Inexistem quaisquer elementos concretos nos autos a indicar que a abordagem tenha se baseado em critérios subjetivos relacionados à cor da pele do paciente.
Em situação semelhante, a Corte Superior analisou a tese de perfilamento racial destituída de qualquer elemento concreto a permitir uma tal conclusão:
PROCESSUAL PENAL. AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS. TRÁFICO DE DROGAS. NULIDADE. BUSCA PESSOAL. GUARDAS CIVIS MUNICIPAIS. INOCORRÊNCIA. PRISÃO EM FLAGRANTE. ABORDAGEM LEGÍTIMA. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. 1. A jurisprudência dos Tribunais Superiores já sedimentou entendimento no sentido de que não há ilegalidade na prisão em flagrante realizada por guardas civis municipais, consoante disposto no art. 301 do CPP, segundo o qual "qualquer do povo poderá e as autoridades policiais e seus agentes deverão prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito". 2. Por outro lado, caso o guarda municipal ultrapasse os limites próprios da prisão em flagrante, como nas hipóteses em que for constatado o desenvolvimento de prévia atividade investigativa por parte dos respectivos agentes municipais, haverá o reconhecimento de ilegalidade. 3. No caso, o guarda municipal respeitou os limites da prisão em flagrante delito, tendo avistado indivíduo em atitude suspeita em conhecido ponto de tráfico de drogas e, a partir dessa situação, envidado esforços para abordá-lo, não havendo flagrante ilegalidade quanto ao ponto. 4. Inviabilizar a atividade-fim dos órgãos de segurança pública, mesmo a Guarda Municipal, em situações de flagrante delito é manietar sua atuação sem a evidência de que a busca pessoal se deu como manifestação de perfilamento racial ou social, o que anularia o ato pelo vício de origem. 5. Agravo regimental desprovido. (STJ, Quinta Turma, AgRg no HC n. 871.114/PR, relator Ministro Ribeiro Dantas, julgado em 12.08.2024)
Assim, diante das peculiaridades do caso, conclui-se, com a devida segurança, que dispunham os Policiais Civis de elementos aptos a demonstrar, na forma do artigo 244 do Código de Processo Penal, a presença de fundada suspeita a amparar a abordagem.
Nos termos da jurisprudência do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado do Paraná, constitui sim justa causa a abordagem policial, na hipótese em que a ação policial é motivada pela atitude suspeita do réu, em local conhecido pelo intenso tráfico de drogas:
HABEAS CORPUS. TRÁFICO DE ENTORPECENTES – ART. 33, CAPUT, DA LEI N° 11.343/06. PRELIMINARES DE MÉRITO – ALEGADA AUSÊNCIA DE JUSTA CAUSA PARA A ABORDAGEM POLICIAL – INOCORRÊNCIA – ELEMENTOS CONCRETOS QUE EVIDENCIAM FUNDADA SUSPEITA – PACIENTE QUE TENTOU SE ESCONDER DA EQUIPE POLICIAL – REGIÃO CONHECIDA PELA PRÁTICA CONTUNDENTE DO TRÁFICO DE DROGAS – CIRCUNSTÂNCIAS FÁTICAS QUE LEGITIMAM A ABORDAGEM E A BUSCA PESSOAL – NULIDADE DAS PROVAS NÃO CONFIGURADA. PRETENSÃO DE TRANCAMENTO DA AÇÃO PENAL – IMPOSSIBILIDADE – MEDIDA EXCEPCIONAL – AUSÊNCIA DE COMPROVAÇÃO INEQUÍVOCA DO ALEGADO – HIPÓTESE NÃO VERIFICADA – NECESSIDADE DE DILAÇÃO PROBATÓRIA QUE SE FAZ INCOMPATÍVEL COM A VIA ELEITA – PRECEDENTE DO STJ – PRELIMINARES REJEITADAS. MÉRITO – PLEITO PELA REVOGAÇÃO DA PRISÃO PREVENTIVA – NÃO ACOLHIMENTO – PRESENÇA EVIDENTE DE FUMUS COMMISSI DELICTI E PERICULUM LIBERTATIS – CONDIÇÕES EM QUE OCORREU A ABORDAGEM DENOTAM, EM TESE, A PRÁTICA DA TRAFICÂNCIA – APREENSÃO DE 239G DE COCAÍNA – EXPRESSIVA QUANTIDADE – ENTORPECENTE DE ELEVADO PODER NOCIVO – DECISÃO BASEADA EM FUNDADAS SUSPEITAS. ALMEJADA SUBSTITUIÇÃO POR MEDIDAS CAUTELARES DIVERSAS – IMPOSSIBILIDADE – PACIENTE REINCIDENTE ESPECÍFICO – JURISPRUDÊNCIA DO STJ – CONSTRANGIMENTO ILEGAL NÃO CARACTERIZADO. ORDEM CONHECIDA E DENEGADA. (TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0026560-50.2026.8.16.0000 – Curitiba, Rel. Desembargador Substituto Antônio Caros Choma, julgado em 29.03.2026)
APELAÇÃO CRIMINAL. TRÁFICO DE DROGAS – ART. 33, CAPUT, DA LEI Nº 11.343/2006 – SENTENÇA CONDENATÓRIA. PRELIMINARES. PLEITO DE NULIDADE DA ABORDAGEM POLICIAL E DA BUSCA PESSOAL POR AUSÊNCIA DE JUSTA CAUSA – NÃO PROVIMENTO – PRESENÇA DE FUNDADA SUSPEITA QUE JUSTIFICOU A AÇÃO POLICIAL – RÉU ABORDADO EM RAZÃO DE CONDUTA SUSPEITA EM REGIÃO CONHECIDA PELA INTENSA PRÁTICA DO DELITO DE TRÁFICO DE ENTORPECENTES – ATUAÇÃO LEGÍTIMA E FUNDADA DA EQUIPE POLICIAL – PRECEDENTES DO STJ QUE RECONHECE A POSSIBILIDADE DA ABORDAGEM DIANTE DE ELEMENTOS INDICATIVOS DA PRÁTICA CRIMINOSA. PLEITO DE READEQUAÇÃO DO REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA – NÃO ACOLHIMENTO – CONSIDERANDO A REINCIDÊNCIA DO RÉU, INCIDE A REGRA PREVISTA NO ART. 33, §2º, B, DO CP E A SÚMULA 296 DO STJ - MANUTENÇÃO DO REGIME FECHADO PARA O INÍCIO DO CUMPRIMENTO DA PENA - SENTENÇA MANTIDA NA ÍNTEGRA. RECURSO CONHECIDO NÃO PROVIDO, COM FIXAÇÃO DE HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. (TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0003129-83.2023.8.16.0196 – Curitiba, Rel. Desembargador Substituto Antônio Caros Choma, julgado em 22.03.2025)
Tem-se, assim, que a abordagem policial não se deu de forma arbitrária ou desprovida de fundadas razões, mas, ao contrário, foi lastreada em elementos concretos que indicavam a prática do tráfico de entorpecentes.
Tais circunstancialidades, extraídas das provas orais e elementos informativos colhidos, evidenciam a existência de justa causa apta para a realização da abordagem levada à efeito pelos Policiais Militares.
Destarte, por todo o exposto, não merece acolhimento a tese de nulidade pleiteada pela defesa, pelo que se rejeita a preliminar aduzida e nega-se provimento à pretensão absolutória sob tal enfoque.
2.1.2 - Da Nulidade por Cerceamento de Defesa
Alega a Defesa o cerceamento de defesa pelo indeferimento do pedido de instauração do incidente de insanidade mental.
Mais uma vez, sem razão.
Compulsando-se os autos de ação penal verifica-se que a Defesa somente suscitou possível inimputabilidade do acusado em alegações finais.
Destaca-se que durante toda a marcha processual não foi aventada a hipótese de inimputabilidade, inclusive nem houve o devido e regular requerimento de instauração do aludido incidente no momento processual adequado, de sorte que, encerrada a instrução probatória, forçoso reconhecer que tal prova encontra-se preclusa.
Ainda, conforme o disposto no artigo 149 do Código de Processo Penal, a instauração do incidente depende da existência de dúvida fundada quanto à integridade mental do acusado, apta a comprometer sua capacidade de entendimento ou autodeterminação ao tempo do fato. Trata-se de medida excepcional, que exige elementos mínimos de verossimilhança, não bastando alegações genéricas ou meras conjecturas defensivas.
No caso concreto, a Defesa limitou-se a afirmar que o réu seria usuário e dependente de drogas, pretendendo derivar disso uma possível incapacidade de compreensão. Contudo, o simples uso habitual de entorpecentes, por si só, não constitui indício de doença mental, tampouco gera incapacidade jurídica ou inimputabilidade, motivo pelo qual não autoriza a instauração automática do incidente.
A sentença recorrida foi clara ao assentar que “não houve demonstração de que eventual consumo recorrente de drogas tivesse ocasionado alguma perturbação mental a justificar instauração de incidente de exame de sanidade mental” (mov. 133.1). Conforme corretamente decidiu o Juízo a quo, o pedido defensivo baseou-se unicamente em alegações de uso contumaz de drogas, notadamente por depoimento de familiar que, como informante, não prestou compromisso legal, e pela narrativa do próprio réu.
E, a mera alegação de dependência química ou o fato de ser usuário de drogas, sem a apresentação de qualquer documentação clínica, atestado médico ou histórico de tratamento que evidencie minimamente um comprometimento psíquico relevante e contemporâneo aos fatos, não constitui a dúvida fundada capaz de impor a suspensão processual e a realização da perícia.
A propósito:
APELAÇÃO CRIMINAL. ROUBO MAJORADO (ART. 157, § 2.º, INCISO VII, DO CP). SENTENÇA CONDENATÓRIA. IRRESIGNAÇÃO DEFENSIVA. 1. INSTAURAÇÃO DE INCIDENTE DE INSANIDADE MENTAL. DESNECESSIDADE. CONDIÇÃO DE USUÁRIO DE DROGAS QUE NÃO CONSTITUI, POR SI SÓ, DÚVIDA FUNDADA SOBRE A HIGIDEZ MENTAL DO APENADO. INIMPUTABILIDADE NÃO AVENTADA AO LONGO DE TODA A MARCHA CONDENAÇÃO ESCORREITA. 2. PROCESSUAL. DOSIMETRIA DA PENA. AGRAVANTE PREVISTA NO ART. 61, INCISO II, ALÍNEA “H”, DO CP. CARÁTER OBJETIVO. IRRELEVÂNCIA DA CIÊNCIA, OU NÃO, DA IDADE DA VÍTIMA. PRECEDENTES. QUANTUM PENAL INALTERADO QUE, ALIADO À REINCIDÊNCIA, DETERMINA O REGIME INICIAL FECHADO. ART. 33, § 2º, DO CP. SENTENÇA MANTIDA. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. (TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0004636-69.2021.8.16.0028 – Colombo, Rel. Desembargadora Lidia Matiko Maejima, julgado em 13.12.2022)
(destaques para leitura)
Durante a instrução, tal como se constata do interrogatório (mov. 123.4, autos de origem), o réu apresentou raciocínio coerente, respondeu às perguntas de maneira lógica e demonstrou plena consciência dos fatos e das circunstâncias de sua prisão, sem qualquer indicativo de desorganização cognitiva, dissociação ou alteração psíquica relevante. A informante ouvida, sua mãe, em nenhum momento relatou quadro clínico que pudesse sugerir transtorno mental, surto, internações psiquiátricas anteriores ou histórico de acompanhamento médico especializado, muito menos afirmou que o réu já teria sido internado para tratamento do vício. Toda a narrativa converge para a condição de usuário habitual, mas plenamente funcional, inclusive relata que o réu trabalha para auxiliar nas despesas domésticas. Soma-se a isso que a Douta Procuradoria opinou pelo indeferimento por ausência de elementos mínimos que justificassem a instauração do incidente (mov. 27.1, TJPR):
De se concluir, portanto, não ser o caso de realização do exame médico-legal disciplinado nos artigos 149 a 154 do Código de Processo Penal, pois inexiste dúvida sobre a integridade psíquica do recorrente. Por essa razão, o Juízo a quo decidiu acertadamente pelo descabimento da instauração do incidente de insanidade mental, não havendo falar, também, na sua realização em sede recursal. (MPPR, Promotor de Justiça designado de Justiça José Lafaieti Barbosa Tourinho, pronunciamento de 07.05.2026, mov. 27.1, TJPR)
Nesse sentido, a legislação processual confere ao magistrado o poder-dever de indeferir diligências que considerar impertinentes, desnecessárias ou meramente protelatórias, consoante artigo 400, §1º, do Código de Processo Penal, sem que disso decorra qualquer cerceamento de defesa. A negativa do pedido pelo Magistrado, diante da ausência de elementos mínimos que indicassem a inimputabilidade ou semi-imputabilidade, é um ato de discricionariedade vinculada alinhado à eficiência processual, e, encontrando-se devidamente motivado, não configura cerceamento de defesa.
Assim, inexistindo dúvida razoável ou fundada sobre a higidez mental do acusado, e tendo o indeferimento sido devidamente motivado, não há nulidade a ser reconhecida.
O Juiz não está vinculado a instaurar o incidente sempre que solicitado, especialmente quando o pedido não vem acompanhado de qualquer substrato concreto. A Defesa não demonstrou prejuízo, nem tampouco apontou qualquer elemento que pudesse indicar que o réu se encontrava incapaz ao tempo dos fatos ou no momento dos atos processuais.
Diante disso, o indeferimento do incidente de insanidade mental mostra-se juridicamente correto, inexistindo violação ao contraditório, à ampla defesa ou ao devido processo legal.
Afasta-se, portanto, a preliminar suscitada.
2.2 - Dos Pleitos Absolutório e Desclassificatório.
O apelante pretende a reforma da sentença condenatória para o fim de absolvê-lo da imputação inicial em razão da alegada insuficiência de provas da prática delitiva. Alternativamente, requer a desclassificação da conduta para aquela prevista no artigo 28, ‘caput’, da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006.
Sem razão o apelante em seus pedidos.
A materialidade é francamente demonstrada pelos elementos probatórios carreados aos autos da ação penal de origem, a saber: auto de prisão em flagrante delito (mov. 1.2); boletim de ocorrência n° 2025/1307312 (mov. 1.1); auto de exibição e apreensão (mov. 1.7); auto de constatação provisória de droga (mov. 1.12); imagens das drogas apreendidas (mov. 1.8 a 1.10); relatório da autoridade policial (mov. 15.1, todos movimentos dos autos de origem); bem como pelos depoimentos prestados na fase inquisitorial e na fase acusatória.
A autoria delitiva ficou demonstrada pela consistente prova testemunhal produzida no inquérito policial e em Juízo.
Senão, veja-se.
Em breve menção aos depoimentos já transcritos acima, observa-se que os policiais civis Tiago Durães Coelho e Flávio Marcon Marins apresentaram relatos firmes, coerentes e harmônicos entre si, tanto na fase inquisitorial quanto em juízo, descrevendo de forma segura a dinâmica dos fatos que culminaram na prisão do apelante. Ambos afirmaram que o acusado foi abordado após demonstrar comportamento suspeito em local conhecido pelo intenso tráfico de drogas, sendo apreendidas em sua posse diversas porções de cocaína já fracionadas e embaladas individualmente, além de uma pedra de crack e dinheiro em espécie.
Os agentes também relataram que o próprio acusado admitiu informalmente que comercializaria cada porção de entorpecente pelo valor de R$ 20,00, circunstância que reforça a destinação mercantil da droga apreendida.
De efeito, a palavra coesa e harmônica dos Policiais Civis que participaram da ocorrência, colhida em depoimento testemunhal prestado perante o Juízo e submetido ao crivo do contraditório, possui valor probatório relevante, especialmente quando não há indícios de parcialidade ou motivação pessoal para prejudicar a ré, conforme já assentado pelo Superior Tribunal de Justiça, ônus que lhe caberia (artigo 156 do Código de Processo Penal) (STF, 1ª Turma, HC 73518-5, Rel. Celso de Mello, DJU 18.10.96, p. 39.846).
A propósito:
1- RECURSO DE APELAÇÃO CRIME. RECEPTAÇÃO E TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES. SENTENÇA CONDENATÓRIA. VERSÃO DO RÉU ISOLADA NOS AUTOS. APREENSÃO DO BEM EM PODER DO AGENTE QUE GERA PRESUNÇÃO DE CULPABILIDADE. AUSÊNCIA DE ELEMENTO QUE DEMONSTRE DESCONHECIMENTO DA ORIGEM ILÍCITA DO BEM. TEORIA DA CEGUEIRA DELIBERADA. CONJUNTO PROBATÓRIO ROBUSTO PARA ENSEJAR A CONDENAÇÃO PELO CRIME PREVISTO NO ARTIGO 180 DO CÓDIGO PENAL. PLEITO DE DESCLASSIFICAÇÃO DO DELITO DE TRÁFICO PARA POSSE DE DROGAS PARA CONSUMO PESSOAL. INVIABILIDADE. AUTORIA E MATERIALIDADE DEVIDAMENTE DEMONSTRADAS NOS AUTOS. DEPOIMENTO DOS POLICIAIS QUE POSSUI ELEVADO VALOR PROBATÓRIO, AINDA MAIS QUANDO CORROBORADOS PELAS DEMAIS PROVAS. CRIME PERMANENTE E DE AÇÃO MÚLTIPLA. CIRCUNSTÂNCIAS DO CASO QUE DEMONSTRAM A DESTINAÇÃO À TERCEIROS. CONDIÇÃO DE USUÁRIO, ADEMAIS, NÃO DEMONSTRADA E QUE NÃO AFASTA A DE TRAFICANTE. RECURSO CONHECIDO E NÃO PROVIDO, COM FIXAÇÃO DE HONORÁRIOS AO DEFENSOR NOMEADO. (TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0001344-33.2022.8.16.0031, Guarapuava, Des. José Carlos Dalacqua, julgamento em 12.02.2023)
2- RECURSO DE APELAÇÃO CRIMINAL. TRÁFICO DE ENTORPECENTES (ART. 33, CAPUT, DA LEI Nº 11.343/06). ALEGAÇÃO DE NULIDADE DA PRISÃO EM FLAGRANTE. AUSÊNCIA. GUARDAS MUNICIAIS QUE REALIZAM PATRULHAMENTO PREVENTIVO, REALIZANDO PRISÕES EM FLAGRANTES E ABORDAGENS PARA QUE SE GARANTA A SEGURANÇA OS MUNÍCIPES, POR FORÇA DO ARTIGO ART. 3º, INCISOS II E III DA LEI Nº 13.022/2014. PLEITO DE ABSOLVIÇÃO. MATERIALIDADE E AUTORIA DELITIVAS DO CRIME DE TRÁFICO DEMONSTRADAS. APREENSÃO DE ENTORPECENTES. COMPROVAÇÃO DA PRÁTICA DELITIVA. DEPOIMENTO DOS POLICIAIS MILITARES FIRMES E COESOS. PRESUNÇÃO DE VERACIDADE E FÉ PÚBLICA. CIRCUNSTÂNCIAS QUE EVIDENCIAM O TRÁFICO DE DROGAS. APREENSÃO DE QUANTIDADE SEPARADA PRONTA PARA VENDA. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO (TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0000384-04.2021.8.16.0196 – Curitiba, Relª. Juíza Renata Estorilho Baganha, julgamento em 12.02.2023)
O réu Flávio Aparecido Barbosa (mov. 123.4, autos de origem), em sede judicial, disse que:
(...) os fatos narrados na denúncia são parcialmente verdadeiros, negando, contudo, o intuito de mercancia; alegou que trabalha na construção civil e que, no dia dos fatos, havia juntado dinheiro com outros dois colegas de trabalho para adquirirem entorpecentes para consumo compartilhado, visto que pretendiam trabalhar até mais tarde; afirmou ter comprado a droga no período do almoço e que, ao sair de casa para comprar cigarros antes de retornar ao serviço, avistou a viatura e, por estar sob efeito de substâncias e assustado, dispensou o material no chão; negou ter afirmado aos policiais que venderia as porções por vinte reais, reiterando que a cocaína e o crack destinavam-se exclusivamente ao uso pessoal e de seus companheiros de obra; por fim, solicitou uma oportunidade para tratar seu vício, ressaltando que é usuário há mais de dez anos e possui problemas de saúde, como tuberculose e episódios recorrentes de pneumonia. (cf. alegações finais do Ministério Público de mov. 129.1, autos de ação penal)
Por fim, foi ouvida pela Defesa a mãe do apelante, Maria Helena Barbosa (mov. 123.3, autos de origem), a qual, durante depoimento judicial disse que:
O réu reside em sua companhia, trabalhando regularmente como servente de pedreiro e lixeiro para auxiliar nas despesas domésticas; afirmou ter pleno conhecimento de que o filho é usuário de drogas há mais de uma década, mas ressaltou que ele possui comportamento pacífico e nunca foi violento no ambiente familiar; declarou, ainda, que jamais presenciou o réu com grandes quantias de dinheiro, objetos de luxo ou qualquer sinalexterior de riqueza que indicasse envolvimento com o tráfico; informou, por fim, que o acusado possui saúde debilitada, tendo enfrentado tuberculose e diversas internações por pneumonia, e que o local de sua prisão é próximo à residência da família. (cf. alegações finais do Ministério Público de mov. 129.1, autos de ação penal)
Cumpre consignar, neste ponto, que a versão escusatória do apelante não condiz com o contexto fático-probatório constante nos autos, em especial com os elementos de prova amealhados ao longo da persecução criminal, notadamente os relatos dos Policiais Civis que atuaram na ocorrência.
A versão apresentada pelo réu no sentido de que a droga seria destinada ao consumo compartilhado com colegas de trabalho mostrou-se isolada e destituída de respaldo probatório, não sendo suficiente para afastar o robusto conjunto de elementos que evidenciam a prática do delito de tráfico de drogas.
Ainda, consta no auto de exibição e apreensão (movs. 1.7, autos de origem) que foram apreendidos 11 (onze) buchas de cocaína, totalizando 03 (três) gramas e uma pedra de crack de 0,3 gramas, além de R$ 10,00 (dez reais).
Logo, observa-se que o acusado foi surpreendido portando diversas porções de cocaína já fracionadas e embaladas individualmente, prontas para comercialização, além de uma pedra de crack, circunstâncias incompatíveis com a alegação de mero consumo pessoal.
Ademais, os Policiais relataram que o próprio réu admitiu informalmente que comercializaria cada porção pelo valor de R$ 20,00, informação que encontra respaldo na forma de acondicionamento da droga apreendida.
Assim, diante das circunstâncias da apreensão, da quantidade e forma de acondicionamento do entorpecente, bem como da confissão informal de mercancia narrada pelos policiais, resta evidenciada a finalidade comercial da droga apreendida.
Conclui-se, portanto, que a versão escusatória apresentada pelo recorrente não coaduna com o contexto fático-probatório constante nos autos, que aponta para a autoria do réu quanto ao crime imputado na exordial acusatória.
Mesmo que se admitisse como verdadeira a versão defensiva, cumpre destacar que a conduta praticada pelo réu de trazer consigo a droga, mesmo que destinada a repassar aos demais colegas de trabalho, enquadra-se a perfeição ao tipo penal previsto no artigo 33 da Lei Antidrogas, uma vez que, diversamente do aduzido pela defesa, é dispensável o intuito de comercializar a droga.
Faz-se imperioso salientar, neste ínterim, que o crime de tráfico de drogas é tipificado em uma estrutura incriminadora de ação múltipla alternativa, e, pois, consuma-se pela prática de qualquer das condutas que constituem verbos nucleares típicos do artigo 33 da Lei Federal n. 11.343/2006, razão pela qual se compreende tecnicamente que não pratica a traficância somente aquele quem vende a droga, mas também aquele que traz consigo, guarda em depósito, transporta ou pratica outra conduta nuclear daquele tipo legal de crime, não sendo concretamente para uso exclusivo próprio.
A doutrina em geral leciona que o crime de ação múltipla ou, ainda, chamado de conteúdo variado “é aquele em que o tipo penal descreve várias modalidades de realização do crime”, bastando a prática de uma das condutas para a configuração do delito (Capez, Fernando. Curso de Direito Penal: Parte Geral. 16ª edição. São Paulo: Saraiva, 2012. P. 297 (pdf) do E-book).
Em determinado seguimento doutrinário, leciona-se que o crime de ação múltipla ou de conteúdo variado, exemplificando exatamente com o crime de tráfico de drogas, que “Crime de ação múltipla ou de conteúdo variado é aquele cujo tipo penal contém várias modalidades de condutas, e, ainda que seja praticada mais de uma, haverá somente um único crime (arts. 122, 180 e 234 do CP e arts. 33 e 34 da Lei n. 11.343/2006)” (Bitencourt, Cézar Roberto. Tratado de Direito Penal: Parte Geral. 17ª edição. São Paulo: Saraiva, 2012. P. 602 (pdf) do E-book).
Portanto, para configurar o crime de tráfico de drogas basta que o agente pratique uma das diversas condutas alternativamente descritas no tipo penal do artigo 33 da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006, que preconiza que é traficante tanto aquele que pratica a venda, como aquele que traz consigo, sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar.
A propósito:
1- APELAÇÃO CRIMINAL – tráfico ilícito de drogas (art. 33, caput, lei nº 11.343/2006) – PEDIDO DE ABSOLVIÇÃO POR INSUFICIÊNCIA DE PROVAS - IMPOSSIBILIDADE - AUTORIA E MATERIALIDADE DEVIDAMENTE COMPROVADAS – APELANTE QUE TRAZIA CONSIGO PEDRAS DE “CRACK” PARA VENDA E CONSUMO DE TERCEIROS - DEPOIMENTOS FIRMES E CONSISTENTES DOS POLICIAIS MILITARES - VERSÃO APRESENTADA EM AUTODEFESA QUE NÃO LOGROU ÊXITO EM GERAR A DÚVIDA RAZOÁVEL - CRIME DE TRÁFICO DE DROGAS QUE SE TRATA DE DELITO DE AÇÃO MÚLTIPLA OU CONTEÚDO VARIÁVEL, CUJA CONSUMAÇÃO OCORRE COM A REALIZAÇÃO DE QUALQUER DOS NÚCLEOS DO TIPO – CONDUTA PRATICADA PELO APELANTE QUE SE AMOLDA AO VERBO “TRAZER CONSIGO” - MANUTENÇÃO DA CONDENAÇÃO COMO MEDIDA QUE SE IMPÕE. FIXAÇÃO DE HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS PELA ATUAÇÃO EM SEGUNDO GRAU EM CONFORMIDADE COM O ART. 85, §§ 2º E 11 DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL DE 16/03/2015 E A RESOLUÇÃO CONJUNTA Nº 15/2019 DA PGE/SEFA. recurso conhecido e desprovido. (TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0022422-79.2018.8.16.0013 – Curitiba, Rel. Juiz Antônio Carlos Choma, julgamento em 12.02.2023)
2- APELAÇÃO CRIMINAL - TRÁFICO DE DROGAS e corrupção ativa (ART. 33, CAPUT, e §4º, DA LEI Nº 11.343/2006 e art. 333, do código penal) - SENTENÇA CONDENATÓRIA - PEDIDO DE DESCLASSIFICAÇÃO do crime de tráfico de drogas PARA A INFRAÇÃO PENAL PREVISTA NO ART. 28 DA LEI DE DROGAS - NÃO ACOLHIMENTO - AUTORIA E MATERIALIDADE DELITIVA DEMONSTRADAS NOS AUTOS - CIRCUNSTÂNCIAS EM QUE OCORREU A EMPREITADA DELITIVA QUE EVIDENCIAM A DESTINAÇÃO DAS DROGAS A TERCEIROS -APREENSÃO DE CRACK E DE COCAÍNA FRACIONADAS E EMBALADAS PARA VENDA, ALÉM DE CADERNO DE ANOTAÇÕES EVIDENCIANDO A DESTINAÇÃO DOS ENTORPECENTES - LOCAL DA APREENSÃO CONHECIDO POR SE TRATAR DE PONTO DE VENDA DE DROGAS - DESNECESSIDADE DE COMPROVAR EFETIVA MERCÂNCIA - CONDIÇÃO DE USUÁRIO QUE, POR SI SÓ, NÃO EXCLUI A TRAFICÂNCIA - CRIME DE AÇÃO MÚLTIPLA OU CONTEÚDO VARIADO - CONDUTAS DE TRAZER CONSIGO E GUARDAR QUE SE AMOLDAM AO TIPO PENAL DO ARTIGO 33, CAPUT, DA LEI Nº 11.343/2006 - MANUTENÇÃO DA CONDENAÇÃO COMO MEDIDA QUE SE IMPÕE - FIXAÇÃO DE HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS PELA ATUAÇÃO EM SEGUNDO GRAU EM CONFORMIDADE COM O ART. 85, §§ 2º E 11 DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL DE 16/03/2015 E A RESOLUÇÃO CONJUNTA Nº 15/2019 DA PGE/SEFA - recurso conhecido e desprovido, COM FIXAÇÃO DE HONORÁRIO ADVOCATÍCIOS. (TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0001582-76.2021.8.16.0196 – Curitiba, Juíza Ângela Regina Ramina de Lucca, julgamento em 30.01.2023)
(destaques para leitura)
E assim o é porque quaisquer daquelas condutas alternativamente previstas em lei colocam – sabidamente – em risco a sociedade, não se as excluindo ainda que praticadas isoladamente, do âmbito penal de prevenção da norma incriminadora.
Portanto, é irrelevante exigir prova exaustiva de que o réu tinha intenção de vender a droga a terceiro, pois certo é que a conduta de comercialização em si não é indispensável para a configuração do crime de tráfico de drogas, nem precisa que a parte promotora da ação penal demonstre um fim especial de agir de traficância, que não é exigido para configurar o delito talhado no artigo 33 da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006, mas exigido apenas como elementar do tipo do artigo 28 da referida lei, para dar o agente como incurso nas suas disposições claramente mais leves, porque beneficiam apenas aqueles que têm a intenção de uso exclusivo.
Ainda, não se pode cogitar de que a droga apreendida – 03 gramas de cocaína e 0,3 gramas de crack - era destinada exclusivamente ao consumo pessoal do acusado, uma vez que as circunstâncias fáticas indicam finalidade diversa. Isso porque a cocaína se encontrava fracionada em 11 (onze) buchas, forma típica de acondicionamento voltada à comercialização, e não ao uso próprio.
Assim, todos os elementos probatórios indicam que a droga apreendida se destinava ao tráfico de drogas, pelo contexto e forma de como a droga foi encontrada.
Não é demasiado ponderar, ainda, que não há quaisquer elementos probatórios hábeis a comprovar, sem sombra de dúvidas, que as drogas se destinavam ao uso exclusivo do recorrente, o que seria necessário para se demonstrar o fim especial de agir demandado no tipo incriminador do artigo 28 da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006. Também é digno de nota que, ainda que fossem encontrados apetrechos comumente utilizados por usuários para o consumo imediato de substâncias entorpecentes – o que não ocorreu na espécie –, tal fato isolado não seria suficiente para desclassificar a conduta do recorrente para a modalidade prevista no artigo 28 da referida lei.
Portanto, já que o ônus de comprovar que as drogas apreendias se destinavam, exclusivamente, ao uso pessoal ou uso compartilhado é de quem alega o fato, conforme dicção explícita do artigo 156 do Código de Processo Penal, era da Douta Defesa a responsabilidade de demonstrar a eventual condição de usuário da apelante e, no contexto dos autos ora revisado em recurso, ausente uma tal comprovação, é de se convalidar o juízo de censura, máxime quando todo o conjunto probatório é conducente à conclusão de prática do delito descrito na denúncia.
Neste sentido:
APELAÇÃO CRIMINAL. TRÁFICO DE DROGAS. ARTIGO 33, DA LEI Nº. 11.343/06. SENTENÇA PROCEDENTE. INSURGÊNCIA DA DEFESA. PEDIDO DE RECONHECIMENTO DA ATENUANTE DA CONFISSÃO ESPONTÂNEA. NÃO CONHECIMENTO. CIRCUNSTÂNCIA ATENUANTE QUE JÁ FOI RECONHECIDA PELO JUÍZO DE ORIGEM. NÍTIDA FALTA DE INTERESSE RECURSAL. PLEITO DE DEFERIMENTO DOS BENEFÍCIOS DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA. NÃO CONHECIMENTO. MATÉRIA AFETA AO JUÍZO DA EXECUÇÃO, MOMENTO EM QUE SERÁ AVALIADA A MISERABILIDADE DO SENTENCIADO. MÉRITO. PLEITO ABSOLUTÓRIO. NÃO ACOLHIMENTO. AUTORIA E MATERIALIDADE DEVIDAMENTE DEMONSTRADA. PALAVRAS DOS POLICIAIS MILITARES EM CONSONÂNCIA COM AS DEMAIS PROVAS CARREADAS AOS AUTOS. VALIDADE. MEIO IDÔNEO DE PROVA. APELANTE QUE CONFESSOU A PRÁTICA DELITIVA. CRIME CONSIDERADO DE TIPO MISTO ALTERNATIVO, OU SEJA, PARA A SUA CONFIGURAÇÃO, BASTA A PRÁTICA DE QUALQUER DOS VERBOS PREVISTOS NO TIPO. MANUTENÇÃO DA CONDENAÇÃO QUE SE IMPÕE. PEDIDO DE DESCLASSIFICAÇÃO PARA A CONDIÇÃO DE USUÁRIO. NÃO ACOLHIMENTO. APELANTE QUE NÃO SE DESIMCUMBIU DO ÔNUS DE COMPROVAR SER USUÁRIO DE SUBSTÂNCIA ENTORPECENTE. QUANTIDADE DO ENTORPECENTE APREENDIDO QUE INDICA TRAFICÂNCIA. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. POSSIBILIDADE DE FIXAÇÃO EM SEDE RECURSAL. RECURSO PARCIALMENTE CONHECIDO E, NA PARTE CONHECIDA, DESPROVIDO. (TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0003730-16.2017.8.16.0159 - São Miguel do Iguaçu, Rel. Des. Substituto Kennedy Josué Greca de Mattos, julgamento em 31.05.2022)
(destaques para leitura)
Soma-se a isso, ainda, que o conhecimento notório de que a condição de usuário não exclui a de traficante, visto que é extremamente comum usuários de drogas se enveredarem para a traficância, seja como vendedores, seja como “mulas” ou outra função dentro do tráfico de drogas, visando, assim, a sustentar o seu vício.
Neste sentido:
1- RECURSO DE APELAÇÃO CRIME. RECEPTAÇÃO E TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES. SENTENÇA CONDENATÓRIA. VERSÃO DO RÉU ISOLADA NOS AUTOS. APREENSÃO DO BEM EM PODER DO AGENTE QUE GERA PRESUNÇÃO DE CULPABILIDADE. AUSÊNCIA DE ELEMENTO QUE DEMONSTRE DESCONHECIMENTO DA ORIGEM ILÍCITA DO BEM. TEORIA DA CEGUEIRA DELIBERADA. CONJUNTO PROBATÓRIO ROBUSTO PARA ENSEJAR A CONDENAÇÃO PELO CRIME PREVISTO NO ARTIGO 180 DO CÓDIGO PENAL. PLEITO DE DESCLASSIFICAÇÃO DO DELITO DE TRÁFICO PARA POSSE DE DROGAS PARA CONSUMO PESSOAL. INVIABILIDADE. AUTORIA E MATERIALIDADE DEVIDAMENTE DEMONSTRADAS NOS AUTOS. DEPOIMENTO DOS POLICIAIS QUE POSSUI ELEVADO VALOR PROBATÓRIO, AINDA MAIS QUANDO CORROBORADOS PELAS DEMAIS PROVAS. CRIME PERMANENTE E DE AÇÃO MÚLTIPLA. CIRCUNSTÂNCIAS DO CASO QUE DEMONSTRAM A DESTINAÇÃO À TERCEIROS. CONDIÇÃO DE USUÁRIO, ADEMAIS, NÃO DEMONSTRADA E QUE NÃO AFASTA A DE TRAFICANTE. RECURSO CONHECIDO E NÃO PROVIDO, COM FIXAÇÃO DE HONORÁRIOS AO DEFENSOR NOMEADO. (TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0001344-33.2022.8.16.0031 – Guarapuava, Des. José Carlos Dalacqua, julgamento em 12.02.2023)
2- CRIME DE TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES – CONDENAÇÃO – APELAÇÃO CRIMINAL – PRELIMINARES – USO DE ALGEMAS EM AUDIÊNCIA – ALEGADA AFRONTA À SUMULA VINCULANTE 11, DO STF – INOCORRÊNCIA – DECISÃO DEVIDAMENTE FUNDAMENTADA NA SEGURANÇA LOCAL - TESE DE VIOLAÇÃO DO DIREITO CONSTITUCIONAL AO SILÊNCIO – NÃO ACOLHBIMENTO - ADVERTÊNCIA CONTIDA NOS INTERROGATÓRIOS POLICIAL E JUDICIAL – DESNECESSIDADE EM SE TRATANDO DE ABORDAGEM POLICIAL - AFIRMAÇÃO DE ILIICITUDE DAS PROVAS DECORRENTES DA PRISÃO EM FLAGRANTE – INOCORRÊNCIA - AUSÊNCIA DE VIOLAÇÃO DE DOMICÍLIO – JUSTA CAUSA CONSUBSTANCIADA EM FUNDADAS SUSPEITAS DE COMÉRCIO ILEGAL – ESTADO DE FLAGRÂNCIA EVIDENCIADO - PRECEDENTES DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA E DESTA CORTE – PRETENDIDA DESCLASSIFICAÇÃO DO CRIME DE TRÁFICO PARA O DE USO PRÓPRIO – IMPOSSIBILIDADE - CONJUNTO PROBATORIO COERENTE E HARMONICO NO SENTIDO DE QUE O RÉU ‘TRAZIA CONSIGO’ E “GUARDAVA” SUBSTÂNCIAS ENTORPECENTES PARA FINS DE TRÁFICO - CONDIÇÃO DE USUÁRIO NÃO DEMONSTRADA E QUE NÃO EXCLUI A DE TRAFICANTE – DOSIMETRIA DE PENA – ACRÉSCIMO PROPORCIONAL DA BASILAR – NÃO RECONHECIMENTO DAS CIRCUNSTÂNCIAS ATENUANTES DA MENORIDADE E DA CONFISSÃO ESPONTÂNEA - IMPOSSIBILIDADE DE APLICAÇÃO DA CAUSA DE DIMINUIÇÃO DE PENA DO ARTIGO 33, §4º DA LEI DE DROGAS – QUANTIDADE DE DROGA APREENDIDA ALIADA ÀS CIRCUNSTÂNCIAS DO CASO CONCRETO, QUE DEMONSTRAM DEDICAÇÃO À ATIVIDADE CRIMINOSA – RECONHECIMENTO DE CIRCUNSTÂNCIA JUDICIAL DESFAVORÁVEL A INDICAR A NECESSIDADE DE CUMPRIMENTO DE PENA EM REGIME MAIS GRAVOSO – ARTIGO 33, §3º DO CÓDIGO PENAL - SENTENÇA MANTIDA, APELO DESPROVIDO. (TJPR, 4ª Câmara Criminal, 0001027-57.2019.8.16.0090 – Ibiporã, Rel. Des. Carvílio da Silveira Filho, julgamento em 23.01.2023)
(destaques para leitura)
Destarte, as pretensões absolutória e desclassificatória não merece acolhida, porquanto o acervo probatório dos autos comprova, com segurança, que o réu, ora apelante, incorreu no crime de tráfico de drogas, previsto no artigo 33, ‘caput’, da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006.
Com efeito, a r. sentença merece ser mantida na íntegra, não merecendo acolhida a pretensão defensiva.
2.3 – Das Alegadas Inimputabilidade e Semi-imputabilidade.
Pretende o apelante a absolvição sob a tese de que teria praticado crime sob o efeito de substância entorpecente, declarando-se usuário de drogas, pleiteando, assim, a aplicação de medida de segurança com fulcro no artigo 45 da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006 e artigo 386, inciso III, do Código de Processo Penal. Subsidiariamente pleiteou o reconhecimento da causa de diminuição de pena em razão da semi-imputabilidade do apelante, com fulcro no artigo 26, parágrafo único, do Código Penal.
Contudo, razão não lhe assiste.
Sustenta o apelante que teria praticado o delito em razão de aventada dependência química, pugnando pelo reconhecimento de tal condição e, com isso, a isenção da pena ou a sua redução.
Ocorre que, muito embora sustente a Defesa que o réu possui dependência química, como já fundamentado em preliminar de cerceamento de defesa, não há nos autos qualquer prova de que, ao tempo da ação, não tivesse plena capacidade ou fosse inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento, conforme previsto nos artigos 45 e 46, ambos da Lei Federal n. 11.343, de 23 de agosto de 2006, e artigo 26 do Código Penal, que assim dispõem, respectivamente:
Art. 45. É isento de pena o agente que, em razão da dependência, ou sob o efeito, proveniente de caso fortuito ou força maior, de droga, era, ao tempo da ação ou da omissão, qualquer que tenha sido a infração penal praticada, inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Parágrafo único. Quando absolver o agente, reconhecendo, por força pericial, que este apresentava, à época do fato previsto neste artigo, as condições referidas no caput deste artigo, poderá determinar o juiz, na sentença, o seu encaminhamento para tratamento médico adequado”.
Art. 46. As penas podem ser reduzidas de um terço a dois terços se, por força das circunstâncias previstas no art. 45 desta Lei, o agente não possuía, ao tempo da ação ou da omissão, a plena capacidade de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Art. 26. É isento de pena o agente que, por doença mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ação ou da omissão, inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento Parágrafo único. A pena pode ser reduzida de um a dois terços, se o agente, em virtude de perturbação de saúde mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado não era inteiramente capaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
A mera alegação no sentido de que o réu seria usuário de entorpecentes não é hábil para que se reconheça o agente como inimputável ou semi-imputável, sendo necessário, para tanto, que seja realizada uma avaliação técnica para reconhecer a dependência química sustentada e como tal condição afetou a higidez mental do agente.
A inimputabilidade somente é aferível por meio de prova técnica, pois depende da comprovação de que o acusado não possuía capacidade de entendimento do caráter ilícito da conduta ou de se determinar de acordo com este entendimento.
O Superior Tribunal de Justiça já assentou entendimento que, embora o artigo 149 do Código de Processo Penal não contemple hipótese de prova legal ou tarifada, a interpretação sistemática das normais processuais penais que regem a matéria “indica que o reconhecimento da inimputabilidade ou semi-imputabilidade do réu (art. 26, caput e parágrafo único do CP) depende da prévia instauração de incidente de insanidade mental e do respectivo exame médico-legal nele previsto” (STJ, Sexta Turma, REsp n. 1.802.845/RS, relator Ministro Sebastião Reis Júnior, julgado em 23.06.2020, DJe de 30.06.2020).
Ou seja, para a incidência das disposições do artigo 26 do Código Penal, imprescindível a instauração de incidente de insanidade mental, à luz do artigo 149 do Código de Processo Penal:
Art. 149. Quando houver dúvida sobre a integridade mental do acusado, o juiz ordenará, de ofício ou a requerimento do Ministério Público, do defensor, do curador, do ascendente, descendente, irmão ou cônjuge do acusado, seja este submetido a exame médico-legal. §1o O exame poderá ser ordenado ainda na fase do inquérito, mediante representação da autoridade policial ao juiz competente. §2o O juiz nomeará curador ao acusado, quando determinar o exame, ficando suspenso o processo, se já iniciada a ação penal, salvo quanto às diligências que possam ser prejudicadas pelo adiamento.
E, no caso concreto, como já mencionado quando da análise da alegação de cerceamento de defesa, não houve requerimento de instauração do aludido incidente no momento processual adequado, tendo sido pleiteada apenas em alegações finais e sem que fosse demonstrado pela Defesa técnica a existência de dúvida fundada quanto à integridade mental do acusado, apta a comprometer sua capacidade de entendimento ou autodeterminação ao tempo do fato, tal como exige o caput do artigo 149 do Código de Processo Penal, acima transcrito. Ademais, na forma do artigo 156 do Código de Processo Penal, a comprovação de causa excludente da ilicitude ou da culpabilidade constitui ônus probatório da defesa, do qual, no caso em apreço, não se desincumbiu.
Como bem destacou a Douta Procuradoria Geral de Justiça, em parecer da lavra do Eminente Promotor de Justiça designado José Lafaieti Barbosa Tourinho:
Conforme já tratado em tópico anterior, para que o acusado seja considerado inimputável ou semi-imputável por doença mental, deve haver laudo médico conclusivo nesse sentido, sendo este o meio legal de prova, a ser obtido pela via do incidente de insanidade mental.
No caso dos autos, pela ausência de indícios de comprometimento da capacidade mental do acusado, a prova em questão não foi produzida, e, portanto, inexistem elementos aptos a subsidiar os pedidos defensivos. (MPPR, Promotor de Justiça designado José Lafaieti Barbosa Tourinho, pronunciamento de 07.05.2026, mov. 27.1, TJPR).
Para além disso, não restou demonstrado nos autos que o apelante agiu em decorrência de dependência química ou uso de droga proveniente de caso fortuito ou força maior, evidenciando-se, assim, o consumo voluntário de entorpecentes, ou seja, mostrando-se impossível a exclusão da culpabilidade do agente ou, ainda, a redução da pena. Sabe-se que a embriaguez ocasional, voluntária, de forma alguma pode isentar o agente de culpabilidade ou ensejar a redução da pena, exceto quando esta circunstância decorre de caso fortuito ou força maior, como vem expressamente consignado na regra do artigo 28 do Código Penal. Veja-se:
Art. 28 - Não excluem a imputabilidade penal:
(...) Embriaguez II - a embriaguez, voluntária ou culposa, pelo álcool ou substância de efeitos análogos. § 1º - É isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou força maior, era, ao tempo da ação ou da omissão, inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
§ 2º - A pena pode ser reduzida de um a dois terços, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou força maior, não possuía, ao tempo da ação ou da omissão, a plena capacidade de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Desta forma, não deixa de ser imputável aquele que dolosamente se põe em tal situação, pois “aplica-se a teoria da actio libera in causa, ou seja, considera-se imputável quem se coloca em estado de inconsciência ou de incapacidade de autocontrole, de forma dolosa ou culposa, e, nessa situação, comete delito" (STJ, Sexta Turma, AgInt no REsp 1.548.520/MG , relator Ministro Sebastião Reis Júnior, julgado em 07.06.2016, DJe 22.06.2016).
Logo, não comporta aplicação a excludente prevista no §1º do artigo 28 do Código Penal, quanto menos aquela reproduzida pelo artigo 45 da Lei Federal n. 11.343, de 23 de agosto de 2006, assim como não há que se falar em redução da pena nos termos do artigo 26, parágrafo único, do Código Penal.
Portanto, diante do exposto, não há como se acolher a pretensão absolutória ou de redução de pena sob tal enfoque, de modo que resta mantida a condenação do apelante por infração ao artigo 33, ‘caput’, da Lei Antidrogas.
2.4 - Da Dosimetria da Pena.
2.4.1 - Da Compensação Integral entre Confissão e Reincidência.
Neste ponto, argumenta a defesa que a compensação integral entre a atenuante da confissão e a agravante da reincidência está correta em termos formais, porém perde relevância caso seja acolhida a aplicação do §4° do art. 33.
Parcialmente com razão.
De feito, da detida análise da decisão ora combatida (mov. 133.1 dos autos de origem), observa-se que houve a compreensível compensação integral entre a atenuante da confissão com a agravante da reincidência. Veja-se:
Portanto, tendo em mente as diretrizes dos arts. 59 do Código Penal e 42 da Lei 11.343/06, sendo favoráveis ao réu, fixa-se a pena-base no mínimo legal, a saber, em 5 anos de reclusão e 500 dias-multa, sobre a qual incidem as circunstâncias atenuante da confissão (art. 65, III, d, CP e Súmula 630 do STJ revisada) e agravante da reincidência (art. 61, I, do CP), as quais se compensam integralmente.
Na hipótese, observou-se que a atenuante fora corretamente aplicada, nos termos das Súmulas 545 e 630 do Superior Tribunal de Justiça, de modo que fora devida a incidência da circunstância atenuante da confissão espontânea.
Assim, o magistrado a quo aplicou a atenuante da confissão espontânea prevista no artigo 65, inciso III, alínea “d”, do Código Penal, a qual tem por finalidade permitir um apenamento menor para aquele que contribui com o conhecimento da verdade real ou demonstra substrato humano mais sensível aos efeitos da pena.
Por outro lado, verifica-se que o juiz primevo utilizou uma única condenação definitiva (autos 0007118-13.2024.8.16.0148, com trânsito em julgado em 09.07.2025) para reconhecer a incidência da agravante da reincidência constante no artigo 61, inciso I, do Código Penal.
Neste ponto, realizou a compensação integral entre a agravante da reincidência e a atenuante da confissão espontânea de forma assertiva.
Portanto, escorreita a sentença na segunda fase da dosimetria da pena estabelecida ao Apelante, assim como alegado pela Defesa.
Contudo, por se tratar de questões referentes à diferentes fases da dosimetria da pena, em nada interfere tal compensação com o reconhecimento da causa de diminuição de pena do tráfico minorado, que será avaliada a seguir.
2.3.2 - Da Causa de Diminuição de Pena.
Almeja o apelante o reconhecimento da causa de diminuição prevista o §4º do artigo 33 da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006.
A pretensão não merece guarida.
A minorante do §4º do artigo 33 da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006, objetiva conceder um tratamento penal mais brando a quem pratica o tráfico como delito, de fato, eventual, e, pois, sua incidência enraíza-se a uma menor reprovação penal da pequena e isolada traficância ou daquela que não está de alguma forma vinculada à criminalidade organizada ou outras formas de criminalidade que intensificam a censura àquela conduta contra a saúde pública. É por isso inaplicável a quem já adentrou à prática criminosa organizada ou a quem pratica a traficância concomitantemente à criminalidade mais intensa ou mais frequente ou percorre histórico pessoal de infrações penais, em contexto desmerecedor da redução penal especial.
Compreensível, pois, a impossibilidade, no presente caso, de reconhecimento da minorante relativa ao tráfico minorado decorre da literalidade da lei, e os requisitos expressos no referido §4º do artigo 33 da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006 – abaixo colacionado -, são cumulativos, de maneira que a ausência de um deles é suficiente para a inaplicação da aludida causa especial de diminuição da pena.
Art. 33. [...]
§4º Nos delitos definidos no caput e no § 1º deste artigo, as penas poderão ser reduzidas de um sexto a dois terços, desde que o agente seja primário, de bons antecedentes, não se dedique às atividades criminosas nem integre organização criminosa.
Portanto, para a aplicação da causa de diminuição de pena prevista no artigo 33, §4º, da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006, o condenado deve ser primário, ter bons antecedentes, não se dedicar a atividades criminosas e não integrar organização criminosa.
Nesse sentido, decidiu o Egrégio Superior Tribunal de Justiça, convalidando o entendimento da inaplicabilidade da minorante prevista no §4º do artigo 33 da Lei Antidrogas ao réu já condenado por prática criminosa ou reincidente:
AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO PRÓPRIO. CRIMES DE TRÁFICO DE DROGAS E DE POSSE ILEGAL DE ARMA DE FOGO E MUNIÇÃO. PRETENDIDA ABSOLVIÇÃO POR AMBOS OS DELITOS. INVIABILIDADE. CONTUNDENTE ACERVO PROBATÓRIO PARA LASTREAR AS CONDENAÇÕES. REVOLVIMENTO FÁTICO E PROBATÓRIO NÃO CONDIZENTE COM A VIA ESTREITA DO MANDAMUS. PRECEDENTES. APLICAÇÃO DO PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA ANTE A PEQUENA QUANTIDADE DE MUNIÇÃO APREENDIDA. INVIABILIDADE. APREENSÃO EM CONTEXTO DE TRÁFICO DE DROGAS. ACENTUADA REPROVABILIDADE DA CONDUTA. PRECEDENTES. INCIDÊNCIA DA MINORANTE PREVISTA NO § 4º DO ART. 33 DA LEI N. 11.343/2006. IMPOSSIBILIDADE. PACIENTE REINCIDENTE. EXPRESSA VEDAÇÃO LEGAL. MANTIDO O REGIME PRISIONAL E A NEGATIVA DE SUBSTITUIÇÃO DA REPRIMENDA. AGRAVO REGIMENTAL NÃO PROVIDO.
1. O habeas corpus não é a via adequada para apreciar o pedido de absolvição ou de desclassificação de condutas, tendo em vista que, para se desconstituir o decidido pelas instâncias de origem, mostra-se necessário o reexame aprofundado dos fatos e das provas constantes dos autos, procedimento vedado pelos estreitos limites do mandamus, caracterizado pelo rito célere e por não admitir dilação probatória. Precedentes.
2. A conclusão obtida pelas instâncias de origem sobre a condenação do paciente por tráfico de drogas, foi lastreada em contundente acervo probatório, consubstanciado não apenas na quantidade de entorpecente apreendido - 5,6kg de maconha (eSTJ, fl. 86) -, mas principalmente nas circunstâncias que culminaram em sua prisão em flagrante - após policiais militares receberem diversas denúncias anônimas apontando que o paciente estaria traficando drogas, razão pela qual passaram a monitorá-lo e durante uma campana, puderam visualizá-lo com um tonel azul e, ao realizarem a abordagem, encontraram os entorpecentes (e-STJ, fl. 85); acrescente-se a isso, o fato de o próprio paciente haver confessado que estava guardando a droga apreendida, supostamente de propriedade do indivíduo de prenome Lúcio, a pedido de uma pessoa de vulgo "Matuto", o qual indicaria posteriormente ao interrogado a quem ele iria entregar o entorpecente (e-STJ, fl. 85). Não bastasse isso, à época dos fatos, ele cumpria pena pela prática de crime idêntico (comercialização de "maconha"), tudo isso a indicar que estava praticando novamente a mercancia ilícita.
3. Nesse contexto, reputo demonstradas a materialidade e autoria delitivas para o delito de tráfico de drogas, inexistindo ilegalidade em sua condenação, sendo que entendimento diferente, como pretendido, repito, demandaria a imersão vertical na moldura fática e probatório delineada nos autos, providência incabível na via processual eleita.
4. Ademais, segundo a jurisprudência consolidada desta Corte, o depoimento dos policiais prestado em Juízo constitui meio de prova idôneo a resultar na condenação do réu, notadamente quando ausente qualquer dúvida sobre a imparcialidade dos agentes, cabendo à defesa o ônus de demonstrar a imprestabilidade da prova, o que não ocorreu no presente caso. Precedentes.
5. Quanto à negativa de aplicação da minorante prevista no §4º do art. 33 da Lei n. 11.343/2006, foi asseverado pela Corte pernambucana que Ronaldo é reincidente, eis que, à época dos fatos, possuía condenação anterior irrecorrível nos autos da ação penal n° 2227-57.2008.8.17.0640 (ID 21858995), não preenchendo, portanto, todos os requisitos legais para fazer jus à benesse em comento (e-STJ, fl. 87). Desse modo, não verifico nenhuma ilegalidade a ser sanada na negativa de reconhecimento do tráfico privilegiado ao paciente, ante a ausência do primeiro requisito cumulativo exigido em Lei, que é a primariedade.
6. Na hipótese dos autos, conquanto seja possível, excepcionalmente, reconhecer a atipicidade material do crime elencado na Lei n. 10.826/2003, verifica-se que o paciente foi preso em flagrante com 5,6kg de maconha, enquanto à época dos fatos, cumpria pena pela prática de delito idêntico, além de haverem sido apreendidas 9 munições calibre .380 e uma espingarda calibre 12; sendo, portanto, descabida a flexibilização do entendimento consolidado desta Corte, já que não restam preenchidos os requisitos para o reconhecimento do princípio da insignificância, máxime o reduzido grau de reprovabilidade da conduta (STF, HC n. 84.412-0/SP, STF, Rel. Ministro CELSO DE MELLO, DJU19.11.2004). Precedentes.
7. Inalterado o montante da sanção e considerando-se a reincidência do paciente, fica mantido o regime inicial fechado e a negativa de substituição da reprimenda, por expressa determinação legal, nos termos do art. 33, § 2º, alínea "b", e art. 44, ambos do Código Penal.
8. Agravo regimental não provido.
(STJ, 5ª Turma, AgRgno HC n. 854.390/PE, Relator Ministro Reynaldo Soares da Fonseca, julgado em 26.09.2023)
Nesse sentido, cita-se julgados desta Colenda Câmara Criminal, inclusive desta Relatoria:
APELAÇÃO CRIMINAL. TRÁFICO DE DROGAS (ART. 33, CAPUT, DA LEI Nº 11.343/2006). SENTENÇA CONDENATÓRIA. INSURGÊNCIA DA DEFESA. PEDIDO DE RECONHECIMENTO DA CAUSA DE DIMINUIÇÃO DE PENA. TRÁFICO PRIVILEGIADO. INVIABILIDADE. RÉU REINCIDENTE E POSSUIDOR DE MAUS ANTECEDENTES. REQUISITOS LEGAIS NÃO ATENDIDOS. PEDIDO DE SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS. IMPOSSIBILIDADE. NÃO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DO ART. 44 DO CÓDIGO PENAL. PENA ACIMA DE 4 (QUATRO) ANOS, REINCIDÊNCIA E MAUS ANTECEDENTES. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO.
(TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0001091-20.2024.8.16.0146 - Rio Negro, Relator Desembargador Mario Nini Azzolini, julgamento em 05.10.2024)
APELAÇÃO CRIMINAL. TRÁFICO DE DROGAS. ARTIGO 33, ‘CAPUT’, DA LEI N° 11.343/2006. SENTENÇA CONDENATÓRIA. PLEITO DEFENSIVO. PEDIDO DE AFASTAMENTO DA CIRCUNSTÂNCIA JUDICIAL RELATIVA A QUANTIDADE DE DROGAS APREENDIDAS. APREENSÃO DE 49 BUCHAS DE “CRACK” E 22 PINOS DE “COCAÍNA”. QUANTIDADE DE DROGA APREENDIDA QUE PODERIA SER COMERCIALIZADA PARA UM GRANDE NÚMERO DE USUÁRIOS. AUMENTO DO POTENCIAL LESIVO DO COMÉRCIO ILEGAL DE SUBSTÂNCIAS ILÍCITAS VICIANTES. ALTO PODER LESIVO PARA A SAÚDE HUMANA E ALTAMENTE VICIANTE DAS DROGAS APREENDIDAS (“COCAÍNA” E “CRACK”), QUE DEVEM SER SOPESADAS QUANDO DO DOSEAMENTO PENAL. INTELIGÊNCIA DO ARTIGO 42 DA LEI FEDERAL Nº 11.343/2006. SENTENÇA QUE APLICA A FRAÇÃO DE 1/8 SOBRE O INTERVALO ENTRE A PENA MÍNIMA E A PENA MÁXIMA. CRITÉRIO APLICADO DE ACORDO COM A DISCRICIONARIEDADE MOTIVADA. PENA-BASE MANTIDA. PEDIDO DE APLICAÇÃO DO TRÁFICO MINORADO. NÃO ACOLHIMENTO. REQUISITOS CUMULATIVOS DO ARTIGO 33, §4º, DA LEI DE DROGAS. RÉU QUE OSTENTA UMA REINCIDÊNCIA. IMPOSSIBILIDADE DE APLICAÇÃO DA CAUSA DE DIMINUIÇÃO. PEDIDO DE ALTERAÇÃO DO REGIME SEMIABERTO PARA O ABERTO. IMPROCEDÊNCIA. QUANTUM DE PENA E REINCIDÊNCIA QUE RECOMENDAM A FIXAÇÃO DO REGIME FECHADO. PROIBIÇÃO DE ‘REFORMATIO IN PEJUS’. REGIME INICIAL SEMIABERTO MANTIDO. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. [...]
(TJPR, 3ª Câmara Criminal, 0000881-44.2024.8.16.0024, Almirante Tamandaré - Relator José Américo Penteado de Carvalho, julgamento em 01.12.2024)
“In casu”, o Ilustre Magistrado primevo, ao afastar a causa especial de diluição em análise, justificou tal opção decisória nos seguintes termos (mov. 133.1, autos de origem):
Dessa forma, resulta a pena de 5 anos de reclusão, e 500 diasmulta, que torno definitiva para o réu Flávio Aparecido Barbosa, uma vez que não militam causas de aumento ou de diminuição de pena, especialmente a prevista no artigo 33, §4º, da Lei de Drogas, eis que reincidente, consoante foi apontado no corpo desta sentença.
Com efeito verifica-se que o apelante é reincidente, conforme se extrai da certidão de antecedentes criminais juntada ao mov. 14.1, dos autos de origem.
Diante da reincidência do apelante, devidamente comprovada nos autos, revela-se incabível a aplicação da causa especial de diminuição de pena prevista no artigo 33, §4º, da Lei Federal n. 11.343, de 23.08.2006.
A minorante, conforme explicado acima, destina-se exclusivamente a agentes primários, de bons antecedentes, que não possuam vínculo habitual com a atividade criminosa e, por fim, que não integrem organização criminosa, o que não se verifica – cumulativamente - no caso concreto.
Destarte, a r. sentença merece ser mantida na íntegra, não merecendo acolhida as pretensões defensivas.
2.4 - Do Regime Inicial e da Substituição da Pena por Pena Privativa de Liberdade.
Por derradeiro, observa-se que o pedido de alteração do regime prisional estava condicionado à alteração da pena imposta. Logo, diante do não acolhimento dos pedidos relacionados à fixação da pena, resta prejudicado o pedido de abrandamento do regime prisional.
Por fim, pelas mesmas razões, observa-se que também encontra-se prejudicada a pretensão de substituição da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos, tendo em vista o quantum da pena aplicada (superior a 4 anos), o que impede sua concessão por força do artigo 44, inciso I, do Código Penal.
Por todo o exposto, tem-se que não merece reforma a r. sentença, devendo esta ser mantida em todos os seus termos.
3– Conclusão.
Em conclusão, voto em conhecer e negar provimento ao presente recurso, nos termos da fundamentação.
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