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Acórdão
Atenção: O texto abaixo representa a transcrição de Acórdão. Eventuais imagens serão suprimidas.
RELATÓRIOTrata-se de recurso de Apelação Cível (mov. 36.1) interposto pela Prefeitura de Franisco Alves, contra o comando da sentença (mov. 38.1) proferida pelo Juízo da Vara da Fazenda de ibiporã que, nos autos do processo de Mandado de Segurança impetrado pelas Faznda Água Doce, concedeu parcialmente a segurança, para o fim de afastar a negativa administrativa, determinando a expedição de certidão de não incidência do ITBI em relação aos exatos valores dos bens integralizados ao capital social da empresa impetrante, e condenou a Impetrante ao pagamento das custas processuais. Em suas razões recursais, o Município Apelante sustenta que: (a) o Autor ajuizou ação de Mandado de Segurança em face do Município de Francisco Alves alegando, em síntese, que é empresa do ramo de agricultura devidamente registrada na JUCEPAR, tendo como principais atividades o cultivo de soja, milho e a criação de bovinos para corte, empresa titularizada como “Holding Familiar”, formada por familiares sendo pai e filhos, que constituiu na criação de uma empresa e na integralização de seu capital social de bens imóveis que são de propriedade de seus sócios; (b) diante da integralização de bens imóveis para a realização de capital social, protocolou junto a Prefeitura de Francisco Alves pedido de reconhecimento de não incidência de ITBI – Imposto de Transmissão de Bens Imóveis, para efetivação da transferência de propriedade junto ao competente Cartório de Registro de Imóveis, com fulcro no artigo 156, §2°, I da Constituição Federal c/c artigo 36, I, do Código Tributário Nacional; (c) O Município de Francisco Alves indeferiu o pedido de não incidência de ITBI; (d) o juízo proferiu sentença concedendo em parte a segurança pleiteada pela impetrante, para o fim de afastar a negativa administrativa, determinando a expedição de certidão de não incidência do ITBI em relação aos exatos valores dos bens integralizados ao capital social da empresa impetrante; (e) de fato não há nenhum óbice na legislação federal, ocorre que a empresa requerente tem nítida roupagem jurídica de uma “Holding Familiar”, constituída para administrar bens da família dos sócios; (f) é claramente possível constatar que a empresa é formada por sócios da mesma família, esposo, esposa e filhos, sendo que a totalidade dos imóveis da incorporação no capital social da empresa é de propriedade dos sócios, o que permite a conclusão de que a pessoa jurídica foi constituída coma finalidade de evitar a exação fiscal hipótese em que configura blindagem patrimonial; (g) diante dos documentos colacionados, bem como das análises realizadas, definitivamente, não se trata de integralização que busca fomentar a atividade econômica, gerando o desenvolvimento da empresa, emprego e renda, de modo a atrair a imunidade pretendida a finalidade da imunidade prevista constitucionalmente é desonerar o sujeito passivo do pagamento do imposto para fomentar as atividades comerciais da empresa e promover o desenvolvimento econômico, e não o mero planejamento familiar para fins sucessórios e a evasão fiscal, e a constituição da empresa para fins de planejamento familiar, no caso, está suficientemente demonstrado permite a conclusão de queForam apresentadas as contrarrazões (mov. 39.1).Vieram-me conclusos os autos.Incluídos em pauta de julgamento.É o breve relatório.
FUNDAMENTAÇÃOADMISSIBILIDADEInicialmente verifico que o recurso foi interposto por parte legítima para recorrer, é adequado em relação à decisão contra a qual se volta, e se mostra necessário e útil à obtenção do resultado pretendido.É tempestivo, pois entre a data da leitura da intimação eletrônica da sentença, até a data da interposição do recurso, não transcorreu o prazo para recorrer, considerando os dias úteis, de acordo com o art. 219 do Código de Processo Civil. Ademais, foi recolhido o preparo e atende as exigências legais, não apresentando quaisquer fatos impeditivos ou extintivos que impeçam o processamento. Portanto, conheço o recurso, razão pela qual passo à análise do mérito recursal.MÉRITO RECURSALCinge-se a controvérsia recursal em se verificar a existência de direito líquido e certo da Impetrante em ser beneficiada da imunidade tributária do ITBI, prevista para o caso de integralização de imóveis ao capital social, tendo por parâmetro o valor do bem por declarado no ato de incorporação, segundo o que consta na declaração do Imposto de Renda, e independentemente de o fato de sua atividade preponderante estar ou não relacionada à compra e venda de bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil.Tratam-se os autos de mandado de segurança com pedido liminar impetrado por Fazenda Água Doce Agropecuária LTDA em desfavor da Secretaria Municipal, Finanças e Planejamento do Município de Francisco Alves/PR.Na inicial (mov. 1.1), em resumo, é narrado que a impetrante é empresa, configurada como familiar, atuante no ramo de agricultura, exercendo as atividades principalmente no cultivo holding de soja, de milho e na criação de bovinos para corte.Assim, a impetrante afirma que requereu a integralização do seu capital social por meio de imóveis, de modo que a operação de mudança de titularidade estaria imune do pagamento de Imposto de Transmissão de Bens Imóveis. Todavia, e, mesmo diante do texto constitucional, o município negou-se a deferir a não incidência do ITBI.Pois bem.A constituição de empresa familiar, é perfeitamente legal, contudo, se em decorrência do seu objetivo principal se desvirtuar , esta não se encontra agraciada pelo benefício de imunidade tributária do ITBI previsto na Constituição da República, já que tal imunidade foi elaborada especificamente para promover o fortalecimento das sociedades empresárias, que concretizam a circulação de bens e riquezas na comunidade, ocasionando a criação de empregos, objetivando o desenvolvimento regional e nacional, em conformidade com os objetivos fundamentais da nossa República Federativa, dentre os quais, o objetivo de garantir o desenvolvimento nacional (art. 3º, inciso II, da Constituição Federal).O art. 156, § 2º, inciso I, da Constituição Federal estabelece imunidade tributária do Imposto sobre a Transmissão de Bens Imóveis – ITBI para a hipótese de transmissão de bens ou direitos a serem incorporados ao patrimônio da pessoa jurídica em realização de capital, senão vejamos: Art. 156, CF: Compete aos Municípios instituir impostos sobre: (...) II - transmissão ‘inter vivos’, a qualquer título, por ato oneroso, de bens imóveis, por natureza ou acessão física, e de direitos reais sobre imóveis, exceto os de garantia, bem como cessão de direitos a sua aquisição; (...) § 2º O imposto previsto no inciso II: I – não incide sobre a transmissão de bens ou direitos incorporados ao patrimônio de pessoa jurídica em realização de capital, nem sobre a transmissão de bens ou direitos decorrente de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil; A aludida imunidade igualmente está prevista no Código Tributário Nacional: Art. 36, CTN: Ressalvado o disposto no artigo seguinte, o imposto não incide sobre a transmissão dos bens ou direitos referidos no artigo anterior: I – quando efetuada para sua incorporação ao patrimônio de pessoa jurídica em pagamento de capital nela subscrito. II - quando decorrente da incorporação ou da fusão de uma pessoa jurídica por outra ou com outra. Valendo-se da sua competência tributária ativa para instituir o aludido tributo, o Município de Londrina, na Lei Municipal 7.303/97 – Código Tributário do Município de Londrina, assim estabeleceu: Art. 180, CTM: A incidência do Imposto Sobre a Transmissão de Bens Imóveis alcança as seguintes mutações patrimoniais: (...) V – incorporação ao patrimônio de pessoa jurídica, ressalvados os casos de imunidade e não incidência; (...) XX – incorporação de imóvel ou de direitos reais sobre imóveis ao patrimônio de pessoa jurídica, em realização de capital, quando a atividade preponderante da adquirente for a compra e venda, locação ou arrendamento mercantil de imóveis, ou a cessão de direitos relativos à sua aquisição; XXI – transmissão desses bens ou direitos, decorrentes de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica, quando a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil;” No caso, a Impetrante solicitou a não incidência de ITBI, com base na imunidade prevista no art. 156, § 2º, inciso I, da Constituição Federal, em relação à incorporação sobre imóveis objeto das matrículas: 626; 3.547; 5.269; 5.321; 7.258; 11.187; 11.188; 13.789; 13.791; 13.792; 22.699; 22.700; 441; 625; 1.553; 1.843; 1844; 3.320; 5.317; 6.029; 10.543; 15.244; 1.136; 2.367; 3.731; 5.380; 7.986; 12.742 e 12.742 a serem integralizados ao patrimônio no seu capital social.O Município aduz que a empresa foi meramente constituída para administrar a sucessão e o patrimônio da família, unicamente com o fito de centralizar os bens dos sócios:“Conforme contrato social, a IMPETRANTE foi constituída em05/06/2019, com registro na junta comercial em 09/07/2019. Conforme cláusula 3ª do contrato social, a sociedade tem por objetivo social exercer as atividades de cultivo de soja, cultivo de milho e criação de bovinos para corte Conforme consta, a IMPETRANTE é composta pelos seguintes membros: Antonio Lazzari, Fernando Lazzari, André Lazzari e Fernanda Lazzari Nardi. Conforme ocumentos pessoais dos sócios, Antonio Lazzari é pai de Fernando, André e Fernanda, tratando-se, portanto, de uma empresa constituída no âmbito familiar. Conforme a própria IMPETRANTE ressaltou inicialmente, trata-se de uma HOLDING FAMILIAR.Além disso, da análise do cadastro de pessoa jurídica inserido as folhas 83 do processo administrativo em anexo, bem como fls. 25 dos presentes autos, consta registrado como endereço eletrônico a seguinte empresa cadastros.regionalpr@safrasecifras.com.br e o número de telefone (42) 3232-3000. Em acesso ao site e aos documentos anexos da referia empresa que auxiliou na constituição da FAZENDA ÁGUA DOCE AGROPECUÁRIA LTDA, consta que a mesma é especializada em prestar assessoria tributária nas áreas de PLANEJAMENTO SUCESSÓRIO, governança na empresa rural familiar e ESTRUTURAÇÃO TRIBUTÁRIA, além disso propõe um processo de sucessão programado, organizado e bem executado preserva a unidade da família, geração após geração.cuida-se, de fato, de uma empresa recém constituídameramente para administrar a sucessão e o patrimônio da família dos sócios, e os indícios disso são notórios: primeiro que os sócios são pai e filhos, segundo que a empresa que cuidou de toda a constituição da FAZENDA ÁGUA DOCE AGROPECUÁRIA LTDA é declaradamente especializada em PLANEJAMENTO SUCESSÓRIO e DESONERAÇÃO TRIBUTÁRIA, e para se constatar isso basta acessar o site da referida empresa e analisar os documentos anexos”. Pois bem.A prova documental colacionada aos autos, produzida sob o crivo da ampla defesa e contraditório, consubstanciada no contrato social, balancetes patrimoniais e demonstrativos juntados tanto na inicial, quanto no procedimento administrativo junto à municipalidade, evidencia que, apesar da constituição familiar, esta não de destinou às atividades vedadas pelo art. 37, do CTN.Isso porque a impetrante tem como objeto o cultivo de soja, milho e criação de bovinos para corte, contrato social e registro CNAE do CNPJ (mov. 1.6 e 1.11)E os documentos contábeis retratam que as receitas operacionais da holding tratam de venda de mercadorias (mov. 23.15), isso para os exercícios de 2020 e 2022(mov. 1.13), corroboradas pelas notas fiscais (mov. 1.12).Ausente constatação do desvirtuamento e demonstrada a preponderância do cumprimento do objeto e exercício de atividade preponderante econômica, é de ser concedida a segurança, garantindo a não incidência de ITBI para transferência dos imóveis indicados na inicial e contrato social para integralização do capital, sem prejuízo de ulterior revisão e lançamento pelo fisco, na forma do art. 37, do CTN.Contudo, a imunidade está restrita ao montante que efetivamente ingressou no patrimônio da pessoa jurídica para fins de realização de capital, sendo que a base de cálculo do tributo é o valor de mercado do bem, nos termos do art. 38 do Código Tributário Nacional.[1] Anota-se que o art. 23 da Lei nº 9.249/95[2] – em relação à permissão de se utilizar o valor informado em declaração de imposto de renda da pessoa física para a transferência de imóveis à pessoa jurídica a título de integralização de capital – aplica-se ao imposto de renda incidente sobre o ganho de capital, não surtindo efeitos sobre a regulamentação específica do ITBI.Ademais, a questão não comporta maiores digressões em virtude da fixação de tese pela Suprema Corte no julgamento do RE 796.376/SC, firmada sob a sistemática da Repercussão Geral (Tema 796/STF): “a imunidade em relação ITBI, prevista no inciso I do § 2º do art. 156 da Constituição Federal, não alcança o valor dos bens que exceder o limite do capital social a ser integralizado”.A respeito do tema, inúmeros são os precedentes no sentido de que a imunidade prevista no art. 156, § 2º, inciso I, da Constituição da República incide apenas quanto ao valor correspondente às quotas integralizadas, não alcançando o valor total do imóvel: DIREITO PROCESSUAL CIVIL E CONSTITUCIONAL-TRIBUTÁRIO. AGRAVO INTERNO MANEJADO CONTRA DECISÃO QUE NEGA SEGUIMENTO A RECURSO EXTRAORDINÁRIO LASTREADA EXCLUSIVAMENTE NO ARTIGO 1.030, INCISO I, ALÍNEA “A”, DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. IMPOSTO SOBRE A TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS (ITBI). ART. 156, § 2º, INC. I, CF/88. IMUNIDADE TRIBUTÁRIA. INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL SOCIAL. LIMITE. QUANTUM NECESSÁRIO AO APORTE DA SUBSCRIÇÃO. VALOR DO BEM EMPREGADO SUPERIOR AO SUBSCRITO. EXCEDENTE TRIBUTÁVEL. ACÓRDÃO E DECISÃO AGRAVADA EM HARMONIA COM O FIXADO PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL POR MEIO DO RE Nº 796.376/SC (TEMA Nº 796 DE REPERCUSSÃO GERAL). REVISÃO DO VALOR DO BEM QUE CONFIGURA REEXAME DE FATOS E PROVAS. INVIÁVEL. SÚMULA 279 DO STF. AGRAVO INTERNO CONHECIDO E NÃO PROVIDO.(TJPR - Órgão Especial - 0012781-04.2020.8.16.0173/4 - Umuarama - Rel.: DESEMBARGADOR LUIZ OSORIO MORAES PANZA - J. 26.09.2022) – destaquei. AGRAVO DE INSTRUMENTO. MANDADO DE SEGURANÇA. ITBI. IMUNIDADE NA INTEGRALIZAÇÃO DO CAPITAL SOCIAL DA PESSOA JURÍDICA COM BENS. INDEFERIMENTO DA LIMINAR DE SUSPENSÃO DA COBRANÇA. FORMAL INCONFORMISMO. IMPOSSIBILIDADE DE O FISCO ARBITRAR A BASE DE CÁLCULO NA HIPÓTESE DE O VALOR DECLARADO NÃO CONDIZER COM O DE MERCADO. NÃO ACOLHIMENTO. INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA SOBRE O VALOR VENAL DOS IMÓVEIS QUE ULTRAPASSAR O CAPITAL SOCIAL. TESE FIRMADA EM REPERCUSSÃO GERAL. RE 796376 (TEMA 796). DECISÃO MANTIDA. RECURSO NÃO PROVIDO.(TJPR - 2ª Câmara Cível - 0072624-94.2021.8.16.0000 - Pinhais - Rel.: DESEMBARGADOR JOSÉ JOAQUIM GUIMARAES DA COSTA - J. 04.08.2022) – destaquei. APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DECLARATÓRIA. IMUNIDADE TRIBUTÁRIA. ITBI. SENTENÇA DE IMPROCEDÊNCIA. BASE DE CÁLCULO. VALOR VENAL DO BEM. ART. 38 DO CTN. TERMO QUE SE REFERE AO VALOR DE MERCADO. ART. 270 DO CTM. INAPLICABILIDADE DA LEGISLAÇÃO REFERENTE AO IMPOSTO DE RENDA, QUE PERMITE A TRANSFERÊNCIA DE IMÓVEL À PESSOA JURÍDICA, A TÍTULO DE INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL, PELO VALOR CONSTANTE DA DECLARAÇÃO DE BENS DA PESSOA FÍSICA, SEM A CONFIGURAÇÃO DE GANHO DE CAPITAL. ART. 23, §1º, DA LEI Nº 9.249/95. AUSÊNCIA DE PREVISÃO SEMELHANTE NA LEGISLAÇÃO REFERENTE AO ITBI. DEVER DA ADMINISTRAÇÃO FAZENDÁRIA ARBITRAR A BASE DE CÁLCULO NA HIPÓTESE DE O VALOR DECLARADO NÃO CONDIZER COM O DE MERCADO. ART. 148 DO CTN. IMUNIDADE TRIBUTÁRIA. INCORPORAÇÃO DE IMÓVEIS PARA INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL SOCIAL DE PESSOA JURÍDICA. ART. 156, II, §2º, I, DA CF. ART. 36, I, DO CTN. FINALIDADE DA NORMA DE INCENTIVAR O DESENVOLVIMENTO DA ATIVIDADE PRODUTIVA, A GERAÇÃO DE EMPREGOS, A CIRCULAÇÃO DE RIQUEZAS E AS MELHORIAS SOCIAIS. PROTEÇÃO QUE NÃO VAI ALÉM DO NECESSÁRIO À CONSTITUIÇÃO DO CAPITAL SOCIAL. INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA SOBRE O VALOR VENAL DOS IMÓVEIS QUE ULTRAPASSA O CAPITAL. TESE FIRMADA EM REPERCUSSÃO GERAL. RE 796376 (TEMA 796). HONORÁRIOS RECURSAIS ARBITRADOS. ART. 85, §11, DO CPC. RECURSO DESPROVIDO.(TJPR - 2ª Câmara Cível - 0005948-74.2021.8.16.0030 - Foz do Iguaçu - Rel.: DESEMBARGADOR ANTONIO RENATO STRAPASSON - J. 05.04.2022) – destaquei.
Nessa mesma linha de intelecção, seguiu o parecer do D. Procurador de Justiça, cujo excerto do parecer se transcreve (mov. 13.1/AP): “De forma alinhada ao douto Juiz Singular, entendo que a imunidade prevista no art. 156, II, c/c §2º, I, da CF, não é irrestrita, devendo ser interpretada segundo o posicionamento da jurisprudência dominante. Nesse cenário, se, em realização de capital social, o valor integralizado ao patrimônio da empresa é inferior ao valor do(s) imóve(l)(is) incorporado(s), faz-se devida a incidência de ITBI sobre a diferença. Em outras palavras, a imunidade do ITBI não é incondicionada, antes limitando-se, no caso de transmissão de bem imóvel para integralização de capital social de pessoa jurídica, ao valor das cotas a serem integralizadas, e incidindo sobre o que exceder, até o valor venal do bem, atribuído pela municipalidade, e que, por sua vez, deve corresponder ao valor de mercado. Não há que se falar na incidência de dispositivos da Lei nº 9.249/95, eis que o referido diploma legislativo diz respeito ao Imposto de Renda, inexistindo legislação com prescrições similares, no que tange ao ITBI. Quanto à utilização do valor de mercado do bem, enquanto base de cálculo do tributo, constata-se a consonância com a jurisprudência e com a legislação de regência, não havendo que se falar na adoção do montante discriminado na declaração de imposto de renda dos sócios subscritores, ou na imprescindibilidade da assunção, como base de cálculo do ITBI, de valor inferior ao de mercado, somente porque fora atribuído pelo contribuinte”. E por mais que se argumente que a imunidade prevista art. 156, § 2º, inciso I é uma hipótese de não incidência tributária constitucionalmente qualificada, se impõe ressaltar que a norma não imuniza qualquer incorporação de bens ou direitos ao patrimônio da pessoa jurídica, mas exclusivamente em relação àqueles destinados à integralização do capital social subscrito, admitindo-se, assim, a incidência do ITBI sobre a diferença do valor dos bens imóveis que superar o capital subscrito a ser integralizado.Inclusive, cumpre observar que, em recente decisão monocrática, proferida em 06.06.2022, o Ministro Gilmar Mendes negou seguimento ao Recurso Extraordinário com Agravo nº 1.365.559/DF, por entender que o acórdão de origem – por meio do qual se negou provimento ao recurso de apelação, mantendo-se a denegação da segurança, sob o fundamento de que incide o ITBI sobre a diferença entre o valor integralizado ao capital social e o valor venal do imóvel [3] – não diverge da jurisprudência do Supremo Tribunal Federal firmada no julgamento do Tema 796, senão vejamos:“No recurso extraordinário, interposto com fundamento no art. 102, III, “a”, da Constituição Federal, aponta-se violação aos arts. 5°, II; 37, caput; 150, inciso I; e 156, inciso I, § 2º; do texto constitucional. Nas razões recursais, alega-se que o Tribunal a quo, ao manter a exigência do recolhimento do ITBI “complementar” sobre a diferença entre o valor integralizado e aquele imputado como venal do imóvel na transmissão realizada para aumento do capital social, violou expressamente o disposto no art. 156, §2º, inciso I, da CF/88. Sustenta-se que a instância a quo deixou de fazer juízo de valor quanto aos argumentos apresentados acerca da violação ao princípio da legalidade ao julgar legítima a exigência do ITBI “complementar” unicamente com fundamento no referido dispositivo constitucional. Assevera-se que a Constituição Federal prevê a imunidade do ITBI nos casos em que há a transmissão de bens ou direitos decorrentes de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica, havendo ressalva somente quanto a empresas que exploram de forma predominante atividade imobiliária. Afirma-se não ser o caso da parte recorrente, entretanto, uma vez que possui como atividade empresarial a administração de bens próprios e a participação em outras sociedades. Argumenta-se que, ao integralizar bem imóvel ao capital social, a parte recorrente não realiza o fato gerador do ITBI, tendo em vista que a própria Constituição Federal vetou ao ente federado instituir tributo sobre este fato jurídico, sendo, portanto, indevida a exigência do imposto sob eventual diferença de valor apontado pela Fazenda, visto que esta não possuí competência para realizar interpretação extensiva do texto constitucional para convalidar suas cobranças. Alega-se que o acórdão recorrido deu interpretação diversa ao inciso I, do §2º, artigo 156 da Constituição, na medida em que a aplicação da imunidade em razão da operação de incorporação de bens para fins de aumento de capital social não impõe nenhum tipo de exceção, a não ser o exercício de atividade comercial no ramo imobiliário. Sustenta-se violação ao princípio da legalidade, tendo em vista que não há lei que ampare o recolhimento do ITBI “complementar” sobre a diferença entre o valor integralizado e aquele imputado como venal do imóvel na transmissão realizada para aumento do capital social, nem mesmo na legislação do Distrito Federal que disciplina o ITBI. É o relatório. Decido. O recurso não merece prosperar.Na hipótese, o Tribunal de origem afastou a imunidade, nos seguintes termos: ‘A integralização do capital social corresponde ao valor estipulado no contrato social necessário para consecução das atividades empresariais. Se o bem transferido possui valor superior ao das cotas que se prestam a integralizar - a Fazenda Pública aponta uma diferença de valor do imóvel de R$ 30.853.167,03 (trinta milhões, oitocentos e cinquenta e três mil, cento e sessenta e sete reais e três centavos), enquanto a integralização seria de R$ 8.702.989,00 (oito milhões, setecentos e dois mil novecentos e oitenta e nove reais - é de se admitir que o excedente não se destina a compor o capital social da pessoa jurídica, constituindo verdadeira transferência patrimonial ao acervo da empresa, suscetível de tributação, ao menos nestes limites de cognição do Mandado de Segurança. Quer dizer, a imunidade do Imposto sobre Transmissão de Bens Imóveis – ITBI por integralização de capital está limitada ao valor nominal do imóvel suficiente à integralização do capital social. É o que se extrai a partir de uma interpretação teleológica do art. 156, § 2º, I, da Constituição Federal. Sob essa ótica, não vislumbro qualquer afronta aos dispositivos indicados pelo recorrente, devendo ser recolhido o imposto sobre o valor do imóvel que exceder a integralização do capital social, na forma de Imposto sobre Transmissão de Bens Imóveis – ITBI complementar’. (eDOC 5, p. 5) Com efeito, esse entendimento não diverge da jurisprudência desta Corte firmada no julgamento do tema 796, RE-RG 796.376, no âmbito da repercussão geral, em que se assentou a tese de que ‘A imunidade em relação ao ITBI, prevista no inciso I do § 2º do art. 156 da Constituição Federal, não alcança o valor dos bens que exceder o limite do capital social a ser integralizado’. (...)Ante o exposto, nego seguimento ao recurso (artigo 932, VIII, do CPC, c/c art. 21, §1º, do RISTF) e, tendo em vista tratar-se de mandado de segurança na origem, deixo de aplicar o disposto no § 11 do art. 85 do CPC, em virtude do art. 25 da Lei 12.016/2009”. Nessa esteira, como o valor venal de cada bem a ser integralizado ao capital social subscrito é maior do que o declarado pela Impetrante, mostra-se escorreita a cobrança fazendária relativa ao ITBI sobre o valor excedente. Por fim, não merece prosperar a alegação de que as ressalvas previstas na segunda parte do inciso I, do § 2º, do art. 156 da Constituição Federal aplicam-se unicamente à hipótese de incorporação de bens decorrente de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica. Isso porque, a tese firmada em sede de repercussão geral pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE nº 796.376/SC, se limita à análise do alcance da imunidade tributária em relação ao valor dos bens incorporados que exceder o capital social a ser integralizado.A propósito, cumpre transcrever a ementa do referido julgado: CONSTITUCIONAL E TRIBUTÁRIO. IMPOSTO DE TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS - ITBI. IMUNIDADE PREVISTA NO ART. 156, § 2º, I DA CONSTITUIÇÃO. APLICABILIDADE ATÉ O LIMITE DO CAPITAL SOCIAL A SER INTEGRALIZADO. RECURSO EXTRAORDINÁRIO IMPROVIDO. 1. A Constituição de 1988 imunizou a integralização do capital por meio de bens imóveis, não incidindo o ITBI sobre o valor do bem dado em pagamento do capital subscrito pelo sócio ou acionista da pessoa jurídica (art. 156, § 2º,). 2. A norma não imuniza qualquer incorporação de bens ou direitos ao patrimônio da pessoa jurídica, mas exclusivamente o pagamento, em bens ou direitos, que o sócio faz para integralização do capital social subscrito. Portanto, sobre a diferença do valor dos bens imóveis que superar o capital subscrito a ser integralizado, incidirá a tributação pelo ITBI. 3. Recurso Extraordinário a que se nega provimento. Tema 796, fixada a seguinte tese de repercussão geral: “A imunidade em relação ao ITBI, prevista no inciso I do § 2º do art. 156 da Constituição Federal, não alcança o valor dos bens que exceder o limite do capital social a ser integralizado".(RE 796376, Relator(a): MARCO AURÉLIO, Relator(a) p/ Acórdão: ALEXANDRE DE MORAES, Tribunal Pleno, julgado em 05/08/2020, PROCESSO ELETRÔNICO REPERCUSSÃO GERAL - MÉRITO DJe-210 DIVULG 24-08-2020 PUBLIC 25-08-2020). Registre-se que em nenhum momento daquele julgamento houve debate e fixação de tese sobre a ressalva à imunidade tributária prevista na parte final do inciso I do § 2º do art. 156 da Constituição Federal. Vale dizer, não se adentrou no mérito da questão, se a ressalva da imunidade tributária relativa à atividade preponderante da empresa (se voltada à compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil) se circunscreve às hipóteses de transmissão de bens ou direitos decorrentes de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica ou se também abrange as transferências de bens e direitos a empresas em operação de integralização do capital social.Anota-se que esta 3ª Câmara Cível, ao examinar igual pretensão, adotou o entendimento de que o Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE nº 796.376/SC, não tratou da ressalva à imunidade. APELAÇÃO CÍVEL – MANDADO DE SEGURANÇA – IMPOSTO SOBRE A TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS (ITBI) – INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL SOCIAL – IMPETRANTE QUE TEM POR ATIVIDADE PREPONDERANTE A COMPRA, VENDA E LOCAÇÃO DE IMÓVEIS – INAPLICABILIDADE DO TEMA 796 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL – AUSÊNCIA DE DIREITO LÍQUIDO E CERTO – SEGURANÇA DENEGADA – SENTENÇA MANTIDA – RECURSO NÃO PROVIDO.(TJPR - 3ª Câmara Cível - 0071383-43.2021.8.16.0014 - Londrina - Rel.: DESEMBARGADOR MARCOS SERGIO GALLIANO DAROS - J. 28.03.2023) – destaquei. APELAÇÃO CÍVEL 1. TRIBUTÁRIO. MANDADO DE SEGURANÇA. PESSOA JURÍDICA. OBJETO SOCIAL: PROPÓSITO ESPECÍFICO DE IMPLANTAR UM EMPREENDIMENTO IMOBILIÁRIO, SOB A FORMA DE CONDOMÍNIO, COM A CONSTRUÇÃO DEDUZENTAS E CINQUENTA (250) HABITAÇÕES UNIFAMILIARES HORIZONTAIS EM SÉRIE PARA POSTERIOR VENDA NO MERCADO IMOBILIÁRIO E DISTRIBUIÇÃO DE LUCROS ENTRE AS PARTES. ITBI. IMUNIDADE TRIBUTÁRIA (ART. 156, § 2º, INC. I, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL). TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS DE PROPRIEDADE DOS SÓCIOS PARA A INTEGRALIZAÇÃO DO CAPITAL SOCIAL DE PESSOA JURÍDICA. (...). 3. O Supremo Tribunal Federal, ao julgar o RE 796.376/SC (Tema 796), não examinou nem decidiu se a exceção à imunidade prevista no art. 156, §2º, inc. I, da Constituição Federal aplica-se apenas às hipóteses de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica. A exceção à imunidade de ITBI prevista no art. 156, §2º, inc. I, da Constituição Federal, conforme reiteradamente tem decidido este Tribunal de Justiça, aplica-se tanto à transferência de imóvel para integralização de capital social de empresta quanto à transferência de imóvel decorrente de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica. RECURSO INTERPOSTO PELA IMPETRANTE DESPROVIDO. RECURSO INTERPOSTO PELO MUNICÍPIO PROVIDO.(TJPR - 3ª Câmara Cível - 0003409-68.2020.8.16.0193 - Colombo - Rel.: DESEMBARGADOR EDUARDO CASAGRANDE SARRAO - J. 29.11.2022) – destaquei. APELAÇÃO CÍVEL. MANDADO DE SEGURANÇA. IMUNIDADE DO IMPOSTO SOBRE TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS - ITBI. INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL SOCIAL. ART. 156, §2º, I, DA CF. REGRAS IMUNIZANTES. INTERPRETAÇÃO DE ACORDO COM A FINALIDADE E INCENTIVO DO DESENVOLVIMENTO DA ATIVIDADE PRODUTIVA, GERAÇÃO DE EMPREGOS, CIRCULAÇÃO DE RIQUEZAS E MELHORIAS SOCIAIS. SOCIEDADE EMPRESÁRIA CONSTITUÍDA COM A FINALIDADE DE BLINDAGEM PATRIMONIAL - HOLDING FAMILIAR. IMPOSSIBILIDADE DE RECONHECIMENTO DA IMUNIDADE TRIBUTÁRIA. SENTENÇA MANTIDA. RECURSO NÃO PROVIDO.(TJPR - 2ª Câmara Cível - 0008994-10.2019.8.16.0170/1 - Toledo - Rel.: DESEMBARGADOR STEWALT CAMARGO FILHO - J. 29.08.2022) Assim, diferentemente do sustentado, há direito líquido e certo à imunidade tributária de ITBI na integralização de bens ao patrimônio de pessoa jurídica em realização de capital social, porque a atividade preponderante que ela exerçe não desvirtua o objeto da holding, contudo como bem ponderou o juízo dentro dos lindes do capital integralizado.Em linhas gerais, a holding deve pagar eventual diferença entre o valor fiscal dos imóveis atribuídos pela municipalidade e aquele integralizado no contrato social.Portanto, voto no sentido de conhecer e negar provimento ao recurso.Deixo de fixar os honorários advocatícios recursais, pois incabíveis na espécie (art. 25 da Lei nº 12.016/2009).DECISÃO Diante do exposto, ACORDAM os Desembargadores da Terceira Câmara Cível do Tribunal de Justiça do Estado do Paraná, por unanimidade de votos, em CONHECER e NEGAR PROVIMENTO ao recurso de Apelação Cível, nos termos da fundamentação supra. [1]
Art. 38, CTN: A base de cálculo do imposto é o valor venal dos bens ou direitos transmitidos.[2]
Art. 23, Lei nº 9.249/95: As pessoas físicas poderão transferir a pessoas jurídicas, a título de integralização de capital, bens e direitos pelo valor constante da respectiva declaração de bens ou pelo valor de mercado. [3] APELAÇÃO. MANDADO DE SEGURANÇA. IMPOSTO SOBRE TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS - ITBI. INCORPORAÇÃO DE IMÓVEL AO PATRIMÔNIO POR ACIONISTA EM INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL SOCIAL. IMUNIDADE TRIBUTÁRIA. VALOR VENAL DO BEM SUPERIOR AO CAPITAL A SER INTEGRALIZADO. EXCEDENTE SUJEITO À TRIBUTAÇÃO. INTERPRETAÇÃO TELEOLÓGICA. SENTENÇA MANTIDA. 1. O Imposto sobre Transmissão de Bens Imóveis - ITBI tem por fato gerador a transmissão, a qualquer título, por ato oneroso, de bens imóveis, exceto os de garantia, bem como cessão de direitos relativos à sua aquisição. 2. Para delimitar o alcance das normas de imunidade tributária é necessário compreender as funções econômicas, políticas e sociais subjacentes ao texto, conferindo maior preponderância aos valores constitucionalmente protegidos. 3. A imunidade do Imposto sobre Transmissão de Bens Imóveis - ITBI, na hipótese de transmissão de bem imóvel para fins de incorporação ao patrimônio da pessoa jurídica em realização de capital, tem o propósito de fomentar a livre iniciativa e o desenvolvimento da atividade empresarial, contribuindo para o crescimento econômico do país. 4. Se o bem transferido possui valor superior ao das cotas que se prestam a integralizar, é de se admitir que o excedente não se destina a compor o capital social da pessoa jurídica, constituindo verdadeira transferência patrimonial ao acervo da empresa, suscetível de tributação. 5. A imunidade do Imposto sobre Transmissão de Bens Imóveis - ITBI por integralização de capital está limitada ao valor nominal do imóvel suficiente à integralização do capital social. 6. Recurso conhecido, mas desprovido.(TJDFT - Acórdão 1202388, 07033722620198070018, Relator: EUSTÁQUIO DE CASTRO, 8ª Turma Cível, data de julgamento: 19/9/2019, publicado no PJe: 20/9/2019).
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